Шпаргалка по "Гражданскому праву"

    Факторинг включен в число банковских сделок, совершение которых осуществляется ими на основании банковской лицензии (ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности").

    Согласно ст. 825 ГК все остальные лица, желающие осуществлять предпринимательскую деятельность в качестве финансовых агентов, должны иметь соответствующую лицензию. Однако из нормы ст. 17 Закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" вытекает противоположный вывод. Она предусматривает, что наличие указанной лицензии им не требуется. На сегодняшний день система лицензирования этого вида деятельности отсутствует. В силу этого на практике лицензирование не производится.

    Указанная коллизия норм может быть решена следующим образом. В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 26 января 1996 г. "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" до установления условий лицензирования деятельности финансовых агентов (ст. 825 ГК) сохраняется существующий порядок осуществления их деятельности. На момент вступления в силу части второй ГК деятельность финансовых агентов осуществлялась без лицензии. Поэтому на сегодняшний день они имеют право продолжать эту деятельность также без получения лицензии  

    Внешние правоотношения складываются между  финансовым агентом и третьим  лицом, которое является должником  клиента по заключенному между ними договору.

    4. Предмет договора финансирования  под уступку права требования. Предметом уступки требования, совершаемой в рамках договора финансирования, может быть только обязательственное право (требование) денежного характера, возникшее из предпринимательского договора. Для сравнения: право требования, передаваемое в соответствии с правилами гл. 24 ГК, может вытекать практически из любого гражданского правоотношения (договорного или внедоговорного, предпринимательского или потребительского договора), носить как денежный, так и неденежный характер. Таким образом, предмет уступки требования, совершаемой в рамках договора финансирования под уступку денежного требования, не полностью совпадает с предметом уступки требования, регулируемой гл. 24 ГК, а точнее передача права требования в рамках договора финансирования под уступку денежного требования - частный случай цессии, урегулированной гл. 24 ГК. Поэтому на право требования, передаваемое в рамках договора финансирования, распространяются все установленные гл. 24 ГК условия и ограничения с учетом особенностей, предусмотренных гл. 43 ГК.

    Можно указать на следующие особенности правового режима цессии в рамках договора финансирования:

    1) возможность уступки будущего  требования (ст. 826 ГК);

    2) ответственность клиента за исполнимость  переданного права в случаях,  установленных договором (п. 3 ст. 827);

    3) право не уведомлять должника о состоявшейся уступке требования (косвенно вытекает из п. 1 ст. 830);

    4) запрет последующей уступки требования, если иное не предусмотрено  договором (ст. 829);

    5) действительность уступки права  требования даже в случаях,  когда между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении;

    6) исключительно денежный характер  требования, возникшего из предпринимательского  договора (п. 1 ст. 824).

    Изложенное  позволяет рассматривать уступку  требования, совершенную в рамках договора финансирования, как особую коммерциализированную разновидность общегражданской уступки права требования, которая включается в договор финансирования как его составная часть.

    В остальном предметы общегражданской  цессии и договора финансирования под  уступку денежного требования совпадают.

    Как и при совершении общегражданской  цессии, предметом договора финансирования может быть только индивидуально-определенное право требования. Обычно считается, что индивидуализация требования достигается  при условии индивидуализации пяти его основных составляющих: 1) предмета требования; 2) активной стороны (кредитора); 3) пассивной стороны (должника); 4) содержания требования (какие действия с предметом обязательства должник обязан выполнить) и 5) основания возникновения требования.

    Однако, как было указано выше, в отличие  от общегражданской цессии гл. 43 ГК содержит специальную норму п. 1 ст. 826 ГК. Она разрешает уступку как  существующего, так и будущего требования. Соответственно возникает вопрос толкования указанных терминов применительно к требованию об индивидуальной определенности предмета уступки. Толкование может быть дано с учетом сложившейся арбитражной практики применения института цессии. Известно, что судебная практика допускает уступку права требования по двусторонне обязывающим договорам при условии, что встречная обязанность уже выполнена. 

    Исходя  из указанного подхода, под существующим правом требования следует понимать право требования по уже заключенному договору с исполненной встречной  обязанностью, срок исполнения которого наступил. Соответственно будущим правом требования является право требования по заключенному договору с исполненной встречной обязанностью, срок исполнения которого еще не наступил <*>. Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения. При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется. 

    Предметом договора финансирования может быть только действительное право (требование). Требование следует считать действительным, если оно, во-первых, юридически существует и, во-вторых, принадлежит цеденту. Для реализации первого требования необходимо, чтобы обязательственное право возникло из юридически действительного договора. Выполнение второго требования означает, что цедент является кредитором по уступаемому им требованию. Уступаемое право требования, а также порядок его передачи должны соответствовать закону и договору между цедентом и должником (ст. 388 ГК). При этом общим принципом является правило о дозволенности уступки любого обязательственного права (требования) по любому обязательству, отвечающему требованиям ст. 824 ГК.

    Исключения  из этого правила могут быть установлены  законодательством (в широком смысле) или договором. Ограничения, которые установлены законом и могут быть установлены договором, бывают двух видов. Одни из них определяют права требования, которые ни при каких обстоятельствах не могут передаваться (ст. 383 ГК). Другие - права требования, которые в принципе могут передаваться, но при соблюдении субъектами уступки требования определенных правил, установленных законодательством <*>. Круг прав, которые могут передаваться в рамках договора финансирования, следует определять с учетом сформулированного выше правила о применении общего и специального законодательства. Соответственно условия передачи права требования в рамках договора финансирования подчиняются нормам гл. 24 ГК, если гл. 43 ГК не установлены специальные правила. Так, по общему правилу, не могут быть переданы права требования, уступка которых противоречит договору цедента с должником (п. 1 ст. 388). Однако такая уступка возможна в рамках договора финансирования под уступку денежного требования. В этом случае первоначальный кредитор (цедент) несет перед должником ответственность в связи с уступкой требования в нарушение существующего между ними соглашения о ее запрете или ограничении (ст. 828 ГК). 

    5. Срок в договоре финансирования  под уступку денежного требования  определяется соглашением сторон. Известно, что срок действия факторинговых контрактов, как правило, не превышает 360 дней. Операции форфейтинга имеют значительно более длительные сроки - до семи лет. 

    6. Цена уступаемого права - условие  договора финансирования, который  предполагает передачу права  требования в обмен на определенную денежную сумму. Если право требования передано финансовому агенту в целях обеспечения исполнения обязательств клиента, условие о цене отсутствует. В этом случае можно говорить лишь о согласованной сторонами стоимости переданного права требования.

    7. В договоре финансирования под  уступку денежного требования  могут содержаться и другие  условия, включенные в него  по желанию стороны или по  требованию законодательства. Последние  определяются той типовой договорной  конструкцией, которая включена в договор финансирования в качестве его элемента (см. п. 1 настоящей главы).

    8. Права и обязанности сторон. Внутренние  правоотношения. Содержание договора  финансирования под уступку денежного  требования составляют права  и обязанности финансового агента и клиента.

    Конкретный  перечень прав и обязанностей сторон договора финансирования под уступку  денежного требования зависит от использованной схемы финансирования и от базового элемента договора.

    Например, при конструировании договора финансирования, который предполагает передачу права требования в обмен на определенную сумму денег (абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК), содержание договора финансирования приобретает следующий вид.

    Финансовый  агент, во-первых, должен осуществить  финансирование клиента путем передачи ему денежных средств в порядке, установленном договором. Термин "финансирование" не является правовым, поскольку деньги можно получать на разных основаниях. В случае применения рассматриваемой схемы финансирования средства, передаваемые финансовым агентом, играют роль встречного денежного эквивалента за уступаемое право требования. Учитывая, что договор финансирования под уступку денежного требования является предпринимательской сделкой, исключается передача денежных средств на основании договора дарения (ст. 575 ГК).

    Во-вторых, на финансового агента может быть возложено ведение для клиента  бухгалтерского учета, а также оказание клиенту иных финансовых услуг, связанных  с денежными требованиями, составляющими  предмет уступки (п. 2 ст. 824 ГК). Этот элемент договора финансирования следует рассматривать как разновидность договора услуг. По российскому законодательству, эта обязанность не является обязательным элементом содержания рассматриваемого договора. Его зарубежные аналоги, напротив, должны предусматривать такую обязанность. Например, на финансового агента может быть возложена обязанность осуществлять инкассирование денежных средств клиента, страхование и т.п. Указанная особенность российской конструкции заметно влияет на правовую природу договора финансирования под уступку денежного требования и отличает его российскую версию от зарубежной (см. п. 1 настоящей главы

    Основная  обязанность клиента - уступка финансовому  агенту денежного требования. Причем в соответствии с п. 1 ст. 828 ГК уступка  финансовому агенту денежного требования действительна, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении. Финансовый агент становится правообладателем уступленного существующего права в момент заключения договора, а будущего права требования - не позднее чем в момент его возникновения. При этом финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование (п. 1 ст. 831 ГК).

    Договор финансирования, сконструированный  по типу займа и "квазизалога" права требования, имеет аналогичное  содержание. Отличия касаются только базового элемента договора финансирования и цели уступки права требования финансовому агенту.

    Базовым элементом рассматриваемого варианта договора финансирования является договор  займа (или кредитный договор). Учитывая, что право требования передается финансовому агенту в целях обеспечения исполнения обязательств клиента по возврату полученного им займа (кредита), на финансового агента возлагается обязанность представить клиенту отчет о суммах, полученных им от должника по основному договору, и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (п. 2 ст. 831 ГК).

    Внешние правоотношения. По внутреннему российскому  законодательству внешние правоотношения, возникающие при финансировании под уступку требования, не охватываются конструкцией договора финансирования под уступку денежного требования. Порядок совершения должником платежа в пользу финансового агента соответствует аналогичным правилам при общегражданской уступке права требования, предусмотренной гл. 24 ГК. Так, в соответствии со ст. 830 ГК должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении будет определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. По просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Если финансовый агент не выполнит эту обязанность, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту в соответствии с изложенными правилами освобождает должника от соответствующего обязательства перед клиентом. Статьей 832 ГК предусмотрено, что в случае обращения финансового агента к должнику с требованием произвести платеж должник вправе в соответствии со ст. 410 - 412 ГК предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту.