Шпаргалка по "Гражданскому праву"

                                     41. Вексель. Облигация. 

    Статья 815. Вексель 

    В случаях, когда в соответствии с  соглашением сторон заемщиком выдан  вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное  обязательство векселедателя (простой  вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе.

    С момента выдачи векселя правила настоящего параграфа могут применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат закону о переводном и простом векселе. 

    Статья 816. Облигация 

    В случаях, предусмотренных законом  или иными правовыми актами, договор  займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

    Облигацией  признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение  от лица, выпустившего облигацию, в  предусмотренный ею срок номинальной  стоимости облигации или иного  имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

    К отношениям между лицом, выпустившим  облигацию, и ее держателем правила  настоящего параграфа применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке. 
 

    ГК  предусматривает два вида документов (ценных бумаг), удостоверяющих заключение договора займа.

    Это, во-первых, вексель, выдаваемый в соответствии с соглашением сторон заемщиком заимодавцу о получении суммы займа и обязанности вернуть взятую им взаймы денежную сумму по наступлении предусмотренного векселем срока (ст. 815 ГК). С момента выдачи векселя положения, предусмотренные § 1 гл. 42 ГК, применяются к отношениям по займу, если они не противоречат Закону "О переводном и простом векселе".

    Во-вторых, в случаях, предусмотренных законом  или иными правовыми актами, как, например, ст. 817 ГК о договоре государственного займа, договор заключается путем  выпуска и продажи облигаций (ст. 816 ГК).

    Облигацией  признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение  от лица, выпустившего облигацию (в  данном случае от заемщика), в предусмотренный  ею срок номинальной стоимости или  иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет также ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Отношения между лицом (заемщиком), выпустившим облигацию, и ее держателем регулируются нормативными положениями ГК о договоре займа, если они не предусмотрены законом, или в установленном им порядке. Таким законом, в частности, является Закон "О рынке ценных бумаг". 
 

    Обязанной стороной по переводному и простому векселю могут быть две категории  лиц:

    а) граждане РФ;

    б) юридические лица РФ.

    Российская  Федерация, субъекты РФ, муниципальные  образования вправе приобретать  статус обязанного субъекта по векселям лишь с разрешения федерального законодателя.

    Вместе  с тем последний установил, что  по переводному и простому векселю, выпущенному Российской Федерацией, ее субъектами, городскими, сельскими поселениями и другими муниципальными образованиями до вступления в силу Федерального закона "О переводном и простом векселе" (то есть до 18 марта 1997 г.), сохраняются ранее установленные обязательства его погашения.

    В отношении векселя, выставленного  к оплате и подлежащего оплате на территории России, проценты и пеня выплачиваются в размере учетной  ставки Центрального банка по правилам статьи 395 ГК РФ. Последняя посвящена ответственности за неисполнение денежного обязательства. В ней закреплено, что "за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств". Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

    Если  убытки, причиненные кредитору неправомерным  пользованием его денежными средствами, превышают сумму причитающихся  ему процентов, он вправе требовать  от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

    Проценты  за пользование чужими средствами взимаются  по день уплаты суммы этих средств  кредитору, если законом, иными правовыми  актами или договором не установлен для начисления процентов более  короткий срок. 
 

    Договор облигационного займа заключается путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ст. 816 ГК). Е.А. Суханов указывает: "Облигации используются как форма различных займов, т.е. сбора денежных средств у достаточно широкого, нередко вообще заранее неопределенного круга физических и юридических лиц, под обещание их возврата в определенный срок за установленное вознаграждение. Иначе говоря, они оформляют типичные заемные отношения, в которых заемщиком (должником) выступает эмитент облигаций, а займодавцами (кредиторами) - владельцы облигаций (облигационеры)" 
 
 

    Легальное определение облигации содержится в ст. 816 ГК РФ, в соответствии с  которой облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение в предусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации или иные имущественные права. Аналогичное определение облигации содержится и в ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. от 07.03.2005; далее - Закон о рынке ценных бумаг), с дополнительным указанием на то, что это эмиссионная ценная бумага.

    Статья 816 ГК РФ помещена в § 1 "Заем" главы 42, в которой подчеркивается, что  договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций  только в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

    Таким образом, договор займа в случаях, предусмотренных законом или  иными правовыми актами, приобретает  формальный и абстрактный характер, находя свое воплощение в ценной бумаге - облигации. Кроме того, договор займа, обличенный в облигацию, становится оборотоспособным. Приобретая качества ценной бумаги, обязательство по договору займа переходит в упрощенном порядке. Поскольку законодательство предусматривает выпуск именных и предъявительских облигаций, то передача их может осуществляться либо путем простого вручения, либо в порядке трансферта.

    Выпуск  ордерных облигаций в настоящее  время законодательством не предусмотрен, однако, как отмечал еще М.М. Агарков, "теоретически допустим выпуск облигационного займа в форме ордерных облигаций", но он же далее указывал, что "практически едва ли у нас может существовать какая-либо потребность в этом", с чем следует согласиться, учитывая, что облигации относятся к эмиссионным ценным бумагам. 

    Отношения займа, будучи выраженными в облигации, обусловливают определенные особенности этой ценной бумаги. Облигации являются срочными ценными бумагами, т.е. они могут быть выпущены только на определенный срок; другими словами, облигации - это специфическая форма договора займа, для которого характерны срочность и возвратность. Выпуск рентных (бессрочных) облигаций законодательством не предусмотрен. Отношения займа обусловливают и другую особенность облигации - наличие номинальной стоимости и платности. Должник-эмитент по облигации обязан уплатить кредитору (облигационеру) вознаграждение за пользование предоставленными денежными средствами, размер которого находится в прямой зависимости от номинальной стоимости облигаций и может выплачиваться как в форме процентов, исчисленных по определенной ставке, так и в форме дисконта - разницы между ценой продажи и ценой погашения. 

    Из "заемной" природы облигаций  проистекает и такая их особенность, как возможность обеспечения  исполнения обязательств по ним определенными  способами исполнения, предусмотренными гражданским законодательством. Пункт 2 ст. 102 ГК РФ устанавливает правило, что акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 29.12.2004) к облигациям с обеспечением относит облигации, обеспеченные залогом имущества акционерного общества - эмитента (п. 3 ст. 33). Закон о рынке ценных бумаг не содержит обязательного требования о предоставлении обеспечения только третьими лицами. Поэтому, учитывая верховенство ГК РФ, следует признать, что если обеспечение, точнее залог, предоставляется не третьими лицами, а самим эмитентом, то выпуск облигаций возможен не ранее третьего года существования акционерного общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества, то есть по правилам выпуска облигаций без обеспечения. Представляется, что такое ограничение выпуска облигаций, содержащееся в ГК РФ, вряд ли целесообразно, поскольку установленные в законодательстве положения об обеспечении исполнения обязательств залогом позволяют надежно обеспечить интересы инвесторов и в случае предоставления предмета залога самим эмитентом.

    Эмитентами  облигаций могут быть юридические  лица, органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления. В.А. Белов  считает, что по смыслу ГК РФ не могут  выпускать облигации полные товарищества, а товарищества на вере ограничены суммой вкладов вкладчиков (коммандитистов) <*>. Е.Л. Губин не согласен с этим мнением и полагает, что "...и полное, и коммандитное товарищества могут эмитировать облигации на всю сумму уставного капитала, так как никаких запретов на этот счет в законодательстве не содержится" <**>. Более того, по его мнению, инвестиционные ценные бумаги, выпущенные полным или коммандитным товариществом, обладают высокой надежностью, поскольку имеется целый ряд гарантий соблюдения интересов владельцев ценных бумаг товарищества <***>. Соглашаясь с точкой зрения о возможности выпуска облигаций товариществами (поскольку в законодательстве нет прямого запрета на это) и исходя из общедозволительных начал гражданского права, следует категорически возразить мнению Е.Л. Губина о том, что товарищества могут эмитировать облигации на всю сумму уставного капитала. Поскольку у товариществ нет уставного капитала, у них может быть только складочный капитал. 

    Законодательство  о ценных бумагах содержит понятие существенного нарушения условий заключенного договора займа (дефолта), т.е. неисполнение обязательства эмитента по облигациям в следующих случаях:

    - просрочки исполнения обязательства  по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства;

    - просрочки исполнения обязательства  по выплате суммы основного  долга по облигации на срок  более 30 дней или отказа от  исполнения указанного обязательства.

    Техническим дефолтом признается исполнение соответствующих обязательств с просрочкой, однако в течение перечисленных выше сроков.

    В решении о выпуске облигаций  должны быть определены действия владельцев облигаций в случае дефолта или  технического дефолта, а также штрафные санкции, налагаемые на эмитента (п. 6.2.12 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг)  

    Облигации могут быть классифицированы по различным  основаниям. Так, акционерное законодательство предусматривает размещение именных  облигаций и облигаций на предъявителя. Если акционерное общество выпускает именные облигации, то оно обязано вести реестр их владельцев и в случае утраты облигации восстановить ее за разумную плату. Если общество выпускает облигации на предъявителя, то понятно, что никакого реестра быть не может, а права владельца такой облигации могут быть восстановлены в судебном порядке.

    В зависимости от формы выпуска  облигации, как и большинство  эмиссионных ценных бумаг, могут  выпускаться в документарной  и бездокументарной формах. Бездокументарные облигации могут быть только именными.

    По  способу выплаты вознаграждения облигации подразделяются на облигации  с процентным доходом и облигации  с дисконтным доходом (когда вознаграждение облигационера состоит из разницы  между ценой продажи облигации и ценой ее погашения).

    Наиболее  важной и юридически значимой является классификация облигаций на облигации  с обеспечением и облигации без  обеспечения.

    Изменения в Законе о рынке ценных бумаг  предусмотрели подробное регулирование  исполнения обязательств по облигациям с обеспечением, т.е. облигациям, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2).