Шпаргалка по "Гражданскому праву"

    Предусмотренный перечень видов обеспечения исполнения обязательств по облигациям является исчерпывающим. Действительно, трудно представить, чтобы неустойка, задаток или удержание могли обеспечить исполнение облигаций. Общие нормы гражданского законодательства применяются к отношениям, связанным с обеспечением исполнения обязательств по облигациям залогом имущества эмитента или третьего лица, в субсидиарном порядке. Преимущество установлено для специальных норм, содержащихся в Законе о рынке ценных бумаг.

    Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. Некоторые способы обеспечения исполнения обязательств, например залог, поручительство, носят дополнительный (акцессорный) характер, вследствие чего недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства; недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет за собой недействительности основного обязательства; при переходе права требования от первоначального кредитора к последующему переходят и права, обеспечивающие исполнение основного обязательства. Другие способы обеспечения исполнения обязательств - такие, как банковская гарантия, а также государственная или муниципальная гарантия, - относятся к неакцессорным; они просто взаимосвязаны с основным обязательством, что ведет к возможности сохранения действительности обеспечивающего обязательства при признании недействительным основного.

    Специальное правовое регулирование отношений, возникающих в связи с обеспечением исполнения облигаций, выражается в следующем:

    1) с передачей прав на облигацию,  имеющую обеспечение, к приобретателю  переходят все права, вытекающие  из такого обеспечения;

    2) передача прав, возникающих из  предоставленного обеспечения, без  передачи прав на облигацию  не допускается;

    3) в случае признания выпуска облигаций, обеспеченных ипотекой, несостоявшимся, регистрационная запись об ипотеке погашается на основании заявления залогодателя, к которому прилагается документ, подтверждающий принятие регистрирующим органом решения о признании соответствующего выпуска облигаций несостоявшимся.

    Условия обеспечивающего обязательства  должны содержаться в решении  о выпуске облигаций, проспекте  облигаций, а также в сертификатах облигаций при документарной  форме их выпуска. Если обеспечение  по облигациям предоставляется третьим лицом, то все вышеперечисленные документы должны быть подписаны и лицом, предоставившим обеспечение.

    Рассмотрим  подробнее способы обеспечения  исполнения обязательств по облигациям.

    1. Залог как способ обеспечения  исполнения обязательств получил наибольшее распространение в России. Облигации с залоговым обеспечением в качестве предмета залога могут иметь только ценные бумаги и недвижимое имущество, которые в обязательном порядке подлежат оценке. Недвижимость и ценные бумаги являются наиболее распространенными предметами залога; в то же время и залог недвижимости, и залог ценных бумаг - наиболее сложные виды залога, как с практической, так и с теоретической точки зрения.

    Договор залога считается заключенным с  момента возникновения прав на такие  облигации у их первого приобретателя. Если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается ипотекой, требования о нотариальной форме договора ипотеки, его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и госрегистрации учреждением юстиции решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением.

    Законодательство  устанавливает следующую последовательность накопления юридических фактов, необходимых для размещения облигаций, обеспеченных залогом недвижимости:

    - госрегистрация выпуска облигаций;

    - нотариальное удостоверение решения  о выпуске облигаций;

    - госрегистрация учреждением юстиции  нотариально удостоверенного решения  о выпуске облигаций, осуществляемая одновременно с государственной регистрацией ипотеки.

    Кроме недвижимости предметом залога могут  быть ценные бумаги. Пункт 1 ст. 336 ГК РФ устанавливает, что предметом залога может быть всякое имущество, за исключением  изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Таким образом, ценная бумага может быть предметом залога только в том случае, если она не изъята из гражданского оборота. Оборотоспособность является неотъемлемым признаком ценных бумаг и означает их способность быть предметом гражданско-правовых сделок. В то же время существуют ценные бумаги, не обладающие оборотоспособностью (транзитивностью). В качестве примера можно назвать именной чек, который в соответствии со ст. 880 ГК РФ не подлежит передаче и не может быть предметом залога. Но такая особенность именного чека не носит общего характера и не порочит в целом оборотоспособности ценной бумаги, а следовательно, и ее возможности быть предметом залога. Следует напомнить, что Единообразный закон о чеках (приложение N 1 к Женевской конвенции 1931 года) допускает возможность передачи именных чеков.

    А.А. Маковская к числу ценных бумаг, изъятых из оборота, относит "золотую  акцию" <*>, отмечая, что законодательство не допускает ее передачи в залог или траст. Анализируя Указ Президента РФ от 16.11.1992 N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (в ред. от 26.03.2003), предусмотревший появление "золотой акции", можно сделать однозначный вывод, что "золотая акция" по своей сути не является ни акцией, ни ценной бумагой. Введение ее было необходимо государству для установления контроля, "права вето" за принятием решений общим собранием акционерного общества и не более того. 

    В настоящее время Федеральный  закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (в ред. от 27.02.2003) также  содержит понятие "золотой акции", которая, как и прежде, не является ни акцией, ни ценной бумагой.

    В отношении эмиссионных ценных бумаг  законодательство содержит дополнительные правила, заключающиеся в том, что  обращение таких бумаг до полной их оплаты и госрегистрации отчета об итогах их выпуска запрещается (ст. 27.6 Закона о рынке ценных бумаг). То есть для того, чтобы эмиссионные ценные бумаги могли стать предметом залога, необходимо, чтобы они не только прошли этап госрегистрации выпуска, но и были размещены среди инвесторов, которые должны их полностью оплатить, а кроме того, должен быть зарегистрирован отчет об итогах их выпуска.

    При публичном обращении облигаций  к этим требованиям добавляется  еще одно: обязательная регистрация  проспекта ценных бумаг.

    Именные ценные бумаги могут быть предметом  залога без каких-либо ограничений; ордерные и предъявительские ценные бумаги могут быть предоставлены в обеспечение только при условии учета прав на них в депозитарии.

    Правовой  режим залога бездокументарных ценных бумаг обладает особенностями, связанными с тем, что операции с бездокументарными  ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, осуществляющему официальную запись прав (п. 2 ст. 149 ГК РФ), поэтому залогодатель обязан зафиксировать обременение соответствующих бездокументарных ценных бумаг залогом у лица, осуществляющего учет прав на эти бумаги, и представить доказательства такой фиксации.

    Владельцы облигаций с залоговым обеспечением вправе в течение 2 месяцев со дня  наступления срока исполнения обязательств по облигациям направить залогодателю, лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет осуществлять реализацию имущества, и эмитенту требование о реализации имущества, являющегося предметом залога.

    По  общему правилу заложенное имущество  реализуется на торгах и денежные средства, полученные от его реализации, направляются лицам, являющимся владельцами облигаций с залоговым обеспечением.

    Пункт 8 ст. 27.3 Закона о рынке ценных бумаг  устанавливает, что если по основаниям, предусмотренным российским законодательством, заложенное имущество должно перейти  в собственность владельцев облигаций с залоговым обеспечением, то имущество, являющееся предметом залога по облигациям, переходит в общую долевую собственность всех владельцев облигаций, обеспеченных таким залогом.

    В. Кастальский указанное положение  считает некорректным "...в свете того, что действующее законодательство не предусматривает обращения в собственность залогодержателя предмета залога". 

    Представляется, что это не так, поскольку действующее  законодательство предусматривает  случаи, когда заложенное имущество может быть оставлено за залогодержателем. Так, в п. 4 ст. 350 ГК РФ говорится, что при объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой. Кроме того, п. 3 ст. 49 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (в ред. от 30.12.2004) допускает право сторон при заключении договора о залоге закладной с передачей ее залогодержателю предусмотреть передачу прав по закладной в порядке, на условиях и с последствиями, которые предусмотрены ст. 48 этого Закона.

    2. Исполнение обязательств по облигациям  может обеспечиваться поручительством.  Договор поручительства, которым  обеспечивается исполнение обязательств  по облигациям, считается заключенным  с момента возникновения у  их первого владельца прав на такие облигации.

    Закон о рынке ценных бумаг специально оговаривает только солидарную ответственность  поручителя и эмитента за ненадлежащее исполнение эмитентом обязательства. Механизм возникновения солидарного  обязательства поручителя и эмитента своеобразен. Е.А. Суханов объясняет солидарную ответственность по договору поручительства следующим образом. Поскольку поручительство - обязательство придаточное (вспомогательное), поручитель хотя и отвечает солидарно с должником, но не, безусловно, а лишь при наступлении факта неисполнения основного обязательства должником. Правила о солидарных обязательствах могут применяться к отношениям по поручительству лишь после наступления данного факта в объеме, не противоречащем существу обязательства поручительства и предписаниям специальных норм о поручительстве. Эти положения в полной мере применимы и к отношениям по облигациям, обеспеченным поручительством. 

    3. Еще один способ обеспечения  исполнения обязательств - банковская  гарантия. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

    Как уже отмечалось, банковская гарантия не зависит от основного обязательства, не обладает признаками акцессорности.

    Особенностями банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств по облигациям, являются: во-первых, ее безотзывной характер (она не может быть отозвана гарантом, отзыв такой гарантии юридически ничтожен и не прекращает обязательств гаранта по ней); во-вторых, в отличие от общих норм гражданского законодательства, содержащих диспозитивное правило о непередаваемости права требования к гаранту, законодательство о ценных бумагах содержит императивную норму о переходе к лицу, к которому перешло право на такую облигацию, права требования к гаранту; в-третьих, ответственность гаранта и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям должна быть только солидарной; в-четвертых, срок, на который выдается банковская гарантия, должен не менее чем на 6 месяцев превышать срок погашения облигаций, обеспеченных такой гарантией.

    4. Последним способом обеспечения  исполнения обязательств по облигациям  является государственная или  муниципальная гарантия, под которой  признается способ обеспечения  гражданско-правовых обязательств, в силу которого гарант (Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование) дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается государственная или муниципальная гарантия, обязательства перед третьими лицами полностью или частично (ст. 115 Бюджетного кодекса РФ).

    В отличие от гаранта по банковской гарантии, несущего солидарную ответственность  вместе с эмитентом, гарант по государственной  или муниципальной гарантии несет  субсидиарную ответственность дополнительно  к ответственности должника по гарантированному им обязательству  

    В случае предоставления государственной  или муниципальной гарантии Министерство финансов РФ либо соответствующий финансовый орган обязаны провести проверку финансового состояния получателя указанной гарантии.