Правовое регулирование обращения акций

Уместно отметить, что, например, федеральное  законодательство США и законодательные акты штатов не устанавливают подобного требования при размещении акций предпринимательских корпораций. Более того, законодательство штатов допускает выпуск простых акций даже без определения их номинальной стоимости при размещении.²¹ Положения новой редакции настоящей статьи обязывают общество размещать по подписке дополнительные выпуски акций по цене, определенной исходя из их рыночной стоимости (п. 1 ст. 77 Закона об АО). Если дополнительные акции размещаются путем распределения их между акционерами, причем всеми акционерами, тогда размещение осуществляется по номинальной стоимости акций. В соответствии со ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» размещение - это отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом (обществом) первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Порядок определения рыночной стоимости акций установлен в ст. 77 Закона об АО.

Закон не устанавливает льгот при размещении акций среди учредителей при создании общества. Закон об АО действует параллельно с законодательными актами о приватизации согласно п. 5 ст. 1 Закона об АО, и в отношении регулирования особенностей правового положения акционерных обществ, возникших в результате приватизации, законодательство о приватизации имеет приоритет. Поэтому все льготы, предоставленные работникам приватизируемых предприятий по приобретению акций этих предприятий, сохраняются, хотя и предусматривают покупку определенного количества акций по цене ниже их номинальной стоимости. Льготы предоставляются акционерам только при дополнительных выпусках акций - второй и последующих эмиссий. Следует заметить, что, во-первых, льготы по оплате акций могут предоставляться акционерам при размещении акций по открытой подписке и по закрытой с привлечением заранее определенного круга лиц, если акционеры голосовали против или не участвовали в голосовании (в названных случаях за акционерами Законом об АО закреплено преимущественное право приобретения акций); во-вторых, льготы могут и не предоставляться. Максимальный размер льгот, если они предоставляются акционерам, при оплате акций не должен превышать 10% от цены размещения иным лицам.

Рыночная стоимость дополнительного  выпуска акций, если это первый дополнительный выпуск, по причинам, упомянутым в предыдущем пункте, - понятие почти абстрактное. Трудно говорить о конкретной рыночной цене, если акции не котировались на фондовой бирже или не обращались на внебиржевом рынке, и к тому же, если предприятие, выпустившее эти акции, - начинающее и не известно широкому кругу потенциальных инвесторов. По-видимому, о рыночной цене уместно говорить при размещении второго и последующих дополнительных выпусков акций.

Следует помнить, что нижний предел стоимости акций при их размещении (а не обращении) определяется номинальной  стоимостью акций (п. 1 ст. 36 Закона об АО), и если рыночная цена на акции окажется ниже номинальной (что объективно происходит очень часто), то размещение может не состояться. Порядок размещения акций акционерным обществом регулируется ФЗ «О рынке ценных бумаг» и принятыми в соответствии с ним Стандартами эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденными постановлением ФКЦБ от 17.09.1996 г. N 19, в редакции постановления ФКЦБ от 11.11.1998 г. N 47.

Статья 37 Закона об АО закрепляет новое положение, ранее не регулируемое законодательством Российской Федерации. В то же время конвертация привилегированных акций в обыкновенные ранее уже предусматривалась в Положении о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа (п. 5.4 разд. III), утвержденном Указом Президента РФ от 01.07.1992 г. N 721²².

В статье установлены более широкие  возможности конвертации в акции  эмиссионных ценных бумаг акционерного общества. Порядок конвертации в  привилегированные акции иных эмиссионных ценных бумаг устанавливается уставом общества, а решение об их размещении принимает общее собрание акционеров, если в уставе общества это правило не закреплено за советом директоров (ст. 33 Закона об АО). В решении о выпуске эмиссионных ценных бумаг общества и облигаций, конвертируемых в акции, устанавливается порядок конвертации, определяющий, какие виды эмиссионных ценных бумаг и конвертируемых облигаций, предполагаемых к размещению, в какие типы акций конвертируются. Эмиссионные ценные бумаги и конвертируемые облигации акционерного общества могут конвертироваться как в обыкновенные, так и в различные типы привилегированных акций в пределах, установленных уставом общества и Законом об АО (см. ст. 25 Закона об АО и комментарий к ней). Порядок конвертации также предусматривает условия, обстоятельства и сроки, наступление которых влечет за собой возможность конвертации.

Нормы комментируемой статьи позволяют допустить, что наряду с добровольной конвертацией эмиссионных ценных бумаг общества в акции возможны и другие виды конвертации. Например, такой, как установлен п. 5.4 разд. III упоминавшегося Положения о коммерциализации, где предусмотрена автоматическая конвертация привилегированных акций при их продаже в обыкновенные. Отсутствие в статье перечня эмиссионных ценных бумаг общества (кроме облигаций), которые можно конвертировать в акции, предоставляет акционерному обществу широкие возможности как в настоящем, так и в будущем. Развитие рынка ценных бумаг и восстановление производства непременно приведут к появлению новых видов эмиссионных ценных бумаг.

Пункт 2 ст. 27 Закона об АО устанавливает правило, согласно которому акционерное общество, выпуская эмиссионные ценные бумаги, подлежащие затем конвертации в акции определенной категории, должно предусмотреть такое же количество объявленных акций этой же категории. Настоящая статья в императивной форме предписывает выполнение этого правила, обязывая акционерное общество разместить дополнительные акции, объявленные в пределах акций определенной категории, только путем конвертации в них ранее выпущенных конвертируемых ценных бумаг общества. Акционерное общество не вправе разместить дополнительные акции в пределах объявленной категории акций, в которые должны быть конвертируемы ранее выпущенные ценные бумаги, иным способом, например путем открытой подписки или конвертации привилегированных акций.

ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливает обязательную регистрацию акций и других ценных бумаг, размещаемых обществом, каким бы способом это размещение ни происходило. Требования, предъявляемые к решению о выпуске конвертируемых в акции ценных бумаг акционерного общества, установлены в Стандартах эмиссии акций (разд. 7), утвержденных в соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг».²³

Согласно ст. 25 Закона об АО, из номинальной стоимости акций складывается размер уставного капитала акционерного общества, который служит минимальной гарантией интересов кредиторов общества. Размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, по цене ниже их номинальной стоимости, привело бы к уменьшению уставного капитала акционерного общества или потребовало бы дополнительных вложений со стороны общества с тем, чтобы действительный размер уставного капитала соответствовал номинальной стоимости всех акций общества. Новая редакция статьи 38 закона об АО устанавливает максимальный размер стоимости эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции; он равен номинальной стоимости акций, в которые предполагается конвертировать эмиссионные ценные бумаги. Учитывая изложенные соображения, номинальная стоимость акций должна быть низшим пределом стоимости эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и при размещении их путем распределения между акционерами, а не только по подписке. Совет директоров определяет цену размещения эмиссионных ценных бумаг в соответствии со ст. 77 Закона об АО, исходя из их рыночной стоимости, что позволяет толковать данное положение двояко (либо определить цену равную рыночной, либо учитывая рыночную, - установить свою).

К облигациям, выпущенным акционерным обществом, положения настоящей статьи не применяются, если облигации не будут конвертироваться в акции, т.к. облигации по существу опосредуют отношения займа (ст. 816 ГК РФ). В ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» дается определение облигации как эмиссионной ценной бумаги, закрепляющей право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Схожее определение содержится и в ст. 33 Закона об АО. Вне всякого сомнения, на облигации, как и на другие ценные бумаги акционерного общества, в процессе их обращения складывается рыночная цена. Она может быть и ниже их номинальной стоимости, и выше, но обращение облигаций происходит уже после их размещения, и на складывающуюся цену при обращении оказывают влияние множество самых разнообразных факторов. Однако на размер обязательств акционерного общества перед держателями облигаций (иными словами, перед кредиторами общества) рыночная цена облигаций не оказывает никакого влияния. Погашаются облигации по их номинальной стоимости с выплатой обусловленных процентов в порядке и сроки, установленные в решении о выпуске облигаций.

Акционеры - владельцы любой категории  акций также в случае, когда Законом об АО (ст. 40) им предоставлено преимущественное право приобретения размещаемых эмиссионных ценных бумаг, могут приобрести такие ценные бумаги общества, конвертируемые в акции, по цене ниже цены размещения третьим лицом, но не меньше чем на 10%. Подобная льгота установлена и для посредника, реализующего акции общества. Стандарты эмиссии акций при учреждении: ограничивают круг лиц, которые могут стать посредниками при размещении эмиссионных ценных бумаг общества, оставляя подобную возможность только за профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Статья 39 закона об АО устанавливает способы размещения дополнительных акций и других эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции или нет, ибо до полной оплаты уставного капитала акционерное общество не вправе проводить ни подписку согласно ст. 99 и 100 ГК РФ, ни конвертацию. А поскольку при учреждении общества все акции распределяются между учредителями, то подписка и конвертация возможны при размещении дополнительных акций (второй и последующих эмиссий). Новая редакция настоящей статьи перечисляет способы размещения обществом акций и эмиссионных ценных бумаг общества, по существу перенося текст Стандартов эмиссии в норму Закона об АО, ничего не добавляя (п. 1.3 Стандартов). К этим способам относятся:

- распределение среди учредителей  при создании общества;

- распределение между акционерами  общества;

- подписка (открытая и закрытая);

- конвертация.

Увеличение уставного капитала общества возможно двумя путями: выпуском дополнительных акций и увеличением номинальной стоимости акций. Если общество решает увеличить номинальную стоимость акций, то в соответствии с п. 5 ст. 28 Закона оно обязано это сделать за счет своего имущества, т.е. оплатить эту увеличенную номинальную стоимость своим имуществом. При таком увеличении уставного капитала размещения акций не происходит. Если имуществом общества оплачиваются дополнительные акции, тогда размещать их общество должно только среди своих акционеров посредством распределения, т.к. только акционеры имеют обязательственные права в отношении общества (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Особенности размещения обществом акций и эмиссионных ценных бумаг общества посредством распределения между акционерами определены ст. 28 Закона об АО и разд. 3 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии²⁴.

Используя понятия закрытой и открытой подписки на акции, Закон об АО не дает определения этих способов размещения акций и других ценных бумаг акционерного общества. ФЗ «О рынке ценных бумаг» также не содержит определения закрытой и открытой подписки. Данный пробел был восполнен в принятых в соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг» Стандартах эмиссии акций, где открытая подписка определяется как публичное размещение, т.е. размещение ценных бумаг среди неограниченного заранее круга лиц, а закрытая подписка - как частное размещение, т.е. размещение ценных бумаг среди заранее известного круга лиц (п. 1.2).

Закрытое акционерное общество, как правило, предполагает ограниченный круг учредителей и ведет хозяйственную деятельность в условиях меньшей открытости, чем открытое акционерное общество, которое обязано публиковать годовой отчет и другую предусмотренную законодательством информацию в печати для всеобщего сведения. Отсутствие доступной информации о хозяйственной деятельности закрытого общества логически влечет за собой ограничения в способах размещения акций этим обществом. Прибегать к открытой подписке, равно как и другими способами размещать свои акции среди неограниченного круга лиц такое общество не вправе. Следовательно, любое увеличение уставного капитала закрытого общества должно осуществляться внутри самого общества, без выхода акций общества на рынок, что отнюдь не означает невозможности привлечения новых акционеров. Эти положения закреплены в ГК РФ (ст. 97), который вслед за Положением об АО (п. 7) подразделяет акционерные общества на закрытые и открытые.

Требование о размещении акционерным  обществом эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, только по закрытой подписке или другим способом внутри общества без предложения о приобретении, адресованного неограниченному кругу лиц, является новым для законодательства. Таким образом, открытое общество может размещать свои дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, а также эмиссионные ценные бумаги, не конвертируемые в акции, путем открытой и закрытой подписки. Закрытая подписка (в отличие от открытой) может быть использована открытым акционерным обществом и при размещении акций между учредителями, например, при приватизации. Для закрытого общества (равно как и для открытого) установлен одинаковый режим акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Иначе говоря, эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, не могут размещаться закрытым обществом публично. Принимая решение о порядке размещения закрытым обществом своих ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционеры должны учитывать эти ограничения.

Однако не следует  забывать, что закрытая подписка вовсе  не исключает привлечения новых  акционеров. Другое дело, что лица, желающие приобрести акции или другие ценные бумаги закрытого акционерного общества и допускаемые к закрытой подписке, привлекаются и выбираются самим обществом (его органами управления).

При размещении акций  по закрытой подписке или путем распределения  акций между акционерами общество (и закрытое, и открытое) обязано  раскрыть информацию о выпущенных акциях или других ценных бумагах в соответствии со Стандартами эмиссии акций (разд. III, VI). Раскрытие информации при таких способах размещения акций, как закрытая подписка и распределение между акционерами, осуществляется путем представления всех необходимых документов и информации в ФКЦБ согласно Стандартам эмиссии акций.