Правовое регулирование обращения акций

8 февраля 2002 года Государственная  Дума Российской Федерации приняла  в третьем чтении закон «О  внесении изменений и дополнений  в Уголовный кодекс Российской  Федерации», предусматривающий ужесточение ответственности за преступления на рынке ценных бумаг, а 4 марта 2002 г. Президент РФ В.В. Путин подписал данный закон.

Инициированный ФКЦБ России и одобренный Правительством РФ в феврале 2001 года проект закона предусматривает новую редакцию действующей статьи 185 УК РФ и вводит новую статью 185¹.

Новая редакция закона направлена, в первую очередь, на повышение ответственности  участников российского рынка ценных бумаг за злоупотребления при  осуществлении эмиссии ценных бумаг, а также за злостное уклонение от раскрытия информации. Закон позволяет значительно усилить и сделать более эффективной защиту прав всех добросовестных участников рынка, как эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг, так и инвесторов, включая индивидуальных инвесторов - граждан.

Новая редакция статьи 185 УК РФ предусматривает четыре состава  преступления на рынке ценных бумаг: внесение в проспект эмиссии заведомо недостоверной информации; утверждение  содержащего заведомо недостоверную  информацию проспекта эмиссии; утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию.

Статья 185¹ УК РФ предусматривает следующие составы преступления: злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством РФ о ценных бумагах; предоставление указанным лицам заведомо неполной или ложной информации.

Повышение степени ответственности  за названные нарушения станет в какой-то мере тормозом для руководителей эмитента и профессиональных участников рынка ценных бумаг, нарушающих требования законодательства Российской Федерации, к тому же возможность применения такой санкции, как лишение свободы до 3-х лет будет психологически воздействовать на недобросовестных участников рынка ценных бумаг.

За указанные преступления новой редакцией закона предусмотрена  ответственность в виде штрафа в  размере от 500 до 700 МРОТ, либо обязательных работ на срок от 180 до 240 часов, либо исправительных работ на срок от года до двух лет. Преступления, предусмотренные статьей 185 УК РФ, совершенные неоднократно, либо группой лиц по предварительному сговору, наказываются лишением свободы на срок до трех лет.

Обязательным условием наступления уголовной ответственности за злоупотребления на рынке ценных бумаг является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Крупным ущербом в указанных статьях признается ущерб, в две тысячи раз превышающий МРОТ, установленный законодательством РФ на момент совершения преступления.

Проблемы в привлечении  к ответственности за злоупотребление  при выпуске ценных бумаг, на мой  взгляд, также заключаются в том, что данные общественные отношения  в основе своей регулируются Федеральным законом «О защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг», в котором предусмотрена административная ответственность за широкий круг правонарушений. Складывается парадоксальная ситуация: эмитент, причинивший многомиллионные убытки своим акционерам, отвечает лишь в административно-правовом порядке (обычно ограничиваются штрафом на организацию или аннулированием лицензии, реже – штрафом должностного лица), а какой-либо воришка, укравший 100 руб. (или 2 кг конфет), должен быть привлечен к уголовной ответственности, и как правило, привлекается. А ведь в обоих случаях правонарушения совершаются с прямым умыслом на совершение преступления! Где же справедливость? На мой взгляд, необходимо существенно усилить уголовную ответственность за преступления, предусмотренные ст. 185, 185¹ УК РФ, так как в действительности применить такой вид наказания как лишение свободы на срок до 3-х лет к лицам, которые ворочают миллионами и миллиардами рублей, на мой взгляд, не представляется возможным в виду того, что, как свидетельствует российская практика последних десяти лет, крупные фигуры финансовых рынков если и привлекаются к уголовной ответственности, то дела рассыпаются еще на стадии предварительного расследования, а если и доходят до суда, то в связи со множеством амнистий, объявленных Государственной Думой в последнее время, наказание превращается в фарс. Конечно, я понимаю, что неотвратимость наказания гораздо важнее, чем строгость наказания, но тем не менее, должен быть соблюден баланс между причиненным ущербом от преступного посягательства и размером наказания. К тому же я предлагаю внести дополнение в ст. 185, 185¹ УК РФ в раздел санкций такое наказание, как запрет судом заниматься деятельностью на финансовом рынке до трех лет. Ведь что получается в настоящее время: финансиста привлекли к уголовной ответственности, он отделался штрафами и далее может заниматься своей противозаконной деятельностью. Абсурд. Нужно изолировать таких людей от мест, где они могут применить свои познания и умения в противозаконной деятельности.

И еще хотелось бы обратить внимание на штрафы, предусмотренные  санкциями ст. 185, 185¹ УК РФ. На мой взгляд, они просто смешны при применении к тем людям, к которым относятся данные статьи. Допустим, директор инвестиционного фонда, который может быть привлечен за рассматриваемые преступления, получает в год 200-400 тысяч долларов (это не такая уж редкость в России в настоящее время). И для него штраф в 5-8 тысяч долларов просто смехотворен. Он ведь ничем не рискует. По-моему, надо увеличить верхнюю планку штрафов, по крайней мере, в 10-15 раз. Тогда и соблазн обогатиться за счет неправомерных действий у данных лиц пропадет.

Также хотелось бы обратить внимание на обстоятельствах, подлежащих доказыванию по ст. 185, 185¹ УК РФ.

Наличие в проспекте  эмиссии недостоверной информации.

Согласно действующему законодательству, в проспекте эмиссии  должны содержаться: данные об эмитенте; данные о финансовом положении эмитента. Эти сведения не указываются в  проспекте эмиссии при создании акционерного общества, за исключением случаев преобразования в него юридических лиц иной организационно-правовой формы; сведения о предстоящем выпуске эмиссионных ценных бумаг.

Недостоверность содержащейся в названных разделах информации может быть подтверждена с помощью: изъятия и осмотра учредительных документов эмитента; допросов учредителей, лиц, производивших регистрацию эмитента и данного выпуска ценных бумаг; проведения ревизии, судебно-бухгалтерской экспертизы, аудиторской проверки; изъятия и осмотра бухгалтерских документов эмитента, выявления предприятий, поддерживавших с ним деловые отношения и проведение с ними аналогичных мероприятий; сопоставления сведений, содержащихся в отчете об итогах выпуска со сведениями, содержащимися в проспекте эмиссии, реестре владельцев ценных бумаг, показаниями инвесторов.  

Установление лица, внесшего в проспект эмиссии недостоверную  информацию.

Данное обстоятельство устанавливается с помощью: показаний  учредителей, руководства предприятия  либо организации-эмитента, работников бухгалтерии; изъятие образцов почерка подозреваемых лиц и проведение почерковедческих экспертиз.  

Установление умысла лица на внесение заведомо недостоверной  информации и утверждение такой  информации.

Устанавливается с помощью: показаний данного лица; показаний  сотрудников эмитента о том, что данному лицу были известны подлинные сведения, подлежащие внесению в проспект эмиссии и отчет о результатах выпуска; осмотра бухгалтерских и иных документов, проведение почерковедческих экспертиз с целью подтверждения осведомленности подозреваемого о внесении заведомо недостоверной информации (его рукой вносились верные сведения в другие документы); использование данных, полученных с помощью проведения оперативных мероприятий (например - прослушивания телефонных переговоров).

Вместе с тем, обязательно надо помнить, что даже достоверное установление перечисленных в диспозиции статьи деяний может повлечь уголовную ответственность для совершивших их лиц только при наличии двух обстоятельств: причинения крупного ущерба и наличия причинной связи между деянием и наступившими последствиями.

В уголовном законе, применительно  к данной норме, дается понятия крупного ущерба и поэтому данный признак  является определенным. Кроме того, есть определенность (в отличие от предыдущей редакции статьи) и кому (одному инвестору или их группе) должен быть причинен этот ущерб.

Для установления размера  причиненного ущерба должны быть установлены  следующие обстоятельства: перечень инвесторов, который содержится в  реестре владельцев ценных бумаг. Держателем реестра может быть эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра на основании поручения эмитента. В случае, если число владельцев превышает 500, держателем реестра должна быть независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая деятельность по ведению реестра; имущественное положение инвесторов (устанавливается путем истребования справок о доходе для физических лиц и отчетов о финансовой деятельности для юридических лиц, допросов заинтересованных лиц и их представителей); денежное выражение причиненного ущерба (устанавливается путем изъятия у инвесторов приобретенных ими ценных бумаг, либо сертификатов, их осмотром и приобщением к делу в качестве вещественных доказательств; осмотром реестра владельцев; осмотром регистрационных документов о произведенной эмиссии; заключением ревизии, аудиторской проверки, а при необходимости и заключением судебно-бухгалтерской экспертизы).

Наличие причинной связи между внесенными в проспект эмиссии недостоверными сведениями и наступившими последствиями устанавливается с помощью: показаний инвесторов о том, что именно выявленная недостоверная информация послужила причиной приобретения ими данного выпуска ценных бумаг; заключением ревизии, актом аудиторской проверки либо заключением судебно-бухгалтерской экспертизы о том, что сокрытая эмитентом информация не позволяла, либо крайне затрудняла выполнение им своих обязательств.

Заключение

Выделяют различные  классификации акций в зависимости от того, какой классификационный признак положен в основу.

С точки зрения регистрации  владельцев, различают акции: именные; на предъявителя.

В зависимости от формы  выпуска различают акции: в документарной (наличной) форме; в без документарной (безналичной) форме. На фондовом рынке могут обращаться как собственно акции, так и их заменители. Часто акционеру выдают заменитель акции – сертификат акции. Сертификат эмиссионной ценной бумаги – документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг. Владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств на основании такого сертификата. Сертификат акции - это ценная бумага, которая является свидетельством владения поименованного в нем лица определенным числом акций акционерного общества. Акционеру бесплатно выдается один сертификат после полной оплаты акций. Если совершается сделка купли-продажи акций, на сертификате делается передаточная надпись и выписывается новый сертификат. На каждом именном сертификате есть место, где указывается, когда и кому акция продана.

В соответствии с механизмом выплаты дивидендов и участия в управлении акционерным обществом акции подразделяются на: привилегированные (преференциальные); обыкновенные (простые или обычные).

Привилегированными (преференциальными) акциями называются акции, дающие право на получение закрепленного в проспекте эмиссии дивиденда - процента от номинальной стоимости акции – вне зависимости от ее курсовой стоимости. Привилегированными они называются потому, что владельцы этих акций, в отличие от держателей обыкновенных акций, имеют ряд привилегий. Предоставление подобных привилегий – своеобразная компенсация за лишение владельцев соответствующих акций права голоса.

Привилегии владельцев преференциальных акций касаются, во-первых, порядка удовлетворения имущественных претензий по ценным бумагам. Так, в случае прекращения деятельности выпустивших эти бумаги предприятий (например, при ликвидации акционерного общества) средства, вложенные в привилегированные акции, возмещаются их держателям по номинальной стоимости в первоочередном порядке по сравнению с держателями обыкновенных акций. Во-вторых, привилегия распространяется на порядок выплаты дивидендов. По привилегированным акциям размер выплачиваемого дивиденда носит фиксированный характер.

Можно выделить следующие  характерные черты привилегированных  акций:

Привилегированные акции  отражают отношения совладения в  пределах их номинальной стоимости.

Владельцы привилегированных  акций лишены права голоса в отличие  от владельцев обыкновенных акций.

По привилегированным  акциям фиксируется размер выплачиваемого дивиденда. Дивиденды по привилегированным акциям выплачиваются до выплаты дивидендов по обыкновенным акциям.

Держатели привилегированных  акций имеют преимущественное право  по сравнению с владельцами обыкновенных акций на определенную долю активов при ликвидации компании-эмитента.

В РФ отсутствует закрепление  соотношения выпуска привилегированных и обыкновенных акций. Эмитент устанавливает это соотношении самостоятельно.

Преимущества выпуска  привилегированных акций с точки  зрения эмитента: сохранение контроля в управлении акционерным обществом (новый выпуск не влечет изменений в соотношение долей участия в акционерном обществе); невыплата фиксированного дивиденда по привилегированным акциям не влечет за собой процедуру автоматического объявления эмитента банкротом.

В мировой практике принято  различать следующие виды привилегированных акций: отзывные: удобны для эмитента, акционерное общество имеет право отозвать их путем выкупа. Акционерное общество может выкупить акции, когда ему удобно, и вложить средства в другие направления. Создается выкупной и отложенный фонды. Отложенный фонд применяется и на открытом, и на принудительном рынке, а выкупной – только на открытом рынке; неотзывные – не предусматривают выкупа; конвертируемые в обыкновенные акции: конвертацию осуществляют в течение срока, который указан в проспекте эмиссии. Цена конвертируемых привилегированных акций обычно выше, чем цена простых неконвертируемых акций; с плавающим курсом: дивиденд по акциям зависит от процентной ставки банка; возвратные: акционер имеет право в заранее оговоренные сроки и по заранее установленной цене вернуть акции эмитенту; с кумулятивными дивидендами: необъявленные, но причитающиеся дивиденды накапливаются на специальных счетах и обязательно будут выплачены акционерам, если не в текущем, то в следующем финансовом году; с некумулятивными дивидендами: держатели некумулятивных префакций теряют дивиденды за любой период, в течение которого не было объявлено об их выплате; с участием: эти акции обеспечивают право владельцам после получения преференциальных дивидендов участвовать в распределении последующих дивидендов наравне с держателями обыкновенных акций.