Интерес в частном праве

Министерство образования Российской Федерации

Государственное образовательное  учреждение  высшего профессионального  образования 

«Казанский  государственный университет им. В.И.Ульянова-Ленина»

 

 

 

 

Денис Николаевич Горшунов

ИНТЕРЕС В ЧАСТНОМ  ПРАВЕ:

ВОПРОСЫ ТЕОРИИ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Казань - 2005

Оглавление.

Предисловие...……………………………………………..………………………..3

Глава I. Концепция частного права.

§.1 Основные теории деления права на частное  и публичное……..……..….…...7

§. 2. Особенности восприятия идеи частного права в романо-германской, англо-американской и мусульманской  правовых семьях (сравнительно-правовой анализ)………………………………………………………………………………44

§.3. Норма  права как уровень различия и  взаимодействия частного и публичного права……………………………………………………….………….65

§.4. Методы регулирования частноправовых отношений………………………79

Глава II. Особенности отражения интереса в частном праве.

§.1 Интерес  и право: исследование взаимосвязи.………………………………..91

§.2. Законный интерес как особая форма отражения юридически значимого интереса в праве ……………………………………………………………….….102

§.3. Публичный и частный интерес  в праве: проблемы соотношения и  баланса………………………………………………………………………….….114

§.4. Интересы публичных образований и их природа…………………………..135

Глава 3. Правовые способы реализации интересов в частном праве.

§.1. Механизм реализации норм частного права как  средство реализации интересов……………………….………………………………………………….146

§.2. Субъективные факторы в механизме реализации норм частного права……………………………………………………………………...………..163

§.3. Формальная сторона механизма правореализации  в сфере частного права……….……………………………………………………………………....185

§.4. Реализация субъективных прав как способ удовлетворения интересов………………………………………………………………………….194

§.5. Злоупотребление  правом, реализация интереса и правореализация: проблемы соотношения………………………………………………………….208

§.6. Характерные  особенности реализации законных интересов………….….231

Послесловие………………...…………………………………..………………..247

Предисловие.

 

Российский  правовой опыт последних лет свидетельствует, что наше право активно впитывает  в себя демократические принципы, наполняется содержанием, соответствующим  естественным правам и свободам человека. Осуществляется активная правотворческая  деятельность, в ходе которой принимаются  актуальные нормативно-правовые акты, отменяются правовые положения, утратившие свою необходимость. Формируется новая  правовая система российского  общества. Успешное развитие общества и государства, как неоднократно отмечалось многими  исследователями, в немалой степени  зависит от совершенства правового  пространства.

В этих условиях по-прежнему актуальной остаётся проблема правореализации. Гарантии, условия, пределы  осуществления субъективных прав и  законных интересов, надлежащее исполнение юридических обязанностей, неукоснительное  соблюдение запретов являются определяющим критерием демократизации общества и государства. Таким же критерием  является устойчивое развитие частного права, разумный баланс и сочетание  частных и публичных интересов  в обществе, поддержание частной  инициативы во благо экономического, правового, политического и духовного  развития общества в целом. Подавление же частных интересов, попытка подчинить  их интересам публичным, подмена  понятия «интересы общества»  понятием «интересы большинства», спекуляция понятием «интерес государства» порождает  угнетение, социальную и духовную деградацию общества, неоправданную смену ценностей, которая может в конечном итоге  привести к неуверенности личности в осуществлении и защите своих  прав и недоверии к государству.

В связи  с выделением частноправовой сферы  возникает необходимость её анализа  и с позиций общей теории права.

Наполнение  понятия «частного права» разные ученые видят по-разному, относя или  исключая из сферы частного права  отдельные отрасли и правовые институты. Традиционно к частному праву принято относить гражданское право (включая вещное, обязательственное, и наследственное право, право интеллектуальной и промышленной собственности), семейное, трудовое¹, международное частное право, торговое, коммерческое право². Несомненно, комплексный характер носят такие отрасли права, как банковское, земельное и природоресурсовое право³. В то же время, относимые к частному праву некоторыми авторами⁴ право социального обеспечения, гражданский процесс, включая нотариат, отраслями частного права, очевидно, не являются, учитывая наличие в данных отраслях подавляющего количества публично-правовых норм⁵. В этом отношении предлагаемое исследование лежит в основном течении, «мейнстриме» теории права.

Практически полное отсутствие частноправового  регулирования общественных отношений  в советское время обусловливает  необходимость обращения к историческому  опыту дореволюционной отечественной  теории права и цивилистики, а  также к работам зарубежных авторов, и применения в неизменном, усовершенствованном  или модифицированном виде заимствованных таким образом положений и  принципов частного права к современным  общественным отношениям.

В этой связи для новейшего российского  законодательства, науки и юридической  практики продолжают быть актуальными  три задачи. Во-первых, не решена проблема установления оптимального соотношения  и взаимодействия публично-правового  и частноправового регулирования  общественных отношений в целом, при этом необходимо учитывать, что есть проникновение одного в другое. Во-вторых, продолжать начатое развитие демократических тенденций в отечественном праве, в котором должны отражаться объективные потребности общества, в том числе под влиянием идеи различия норм частного и публичного права в целях их адресной и эффективной реализации. Наконец, в-третьих, необходимо направить все возможные усилия на обеспечение процесса реализации в частноправовой сфере, в особенности на создание условий и гарантий реализации субъективных прав и законных интересов.

Наиболее  обоснованной концепцией частного права  является материалистическая теория выражения  в частном праве частного интереса. Интерес представляет собой один из существенных правосоставляющих  компонентов.  Интересами руководствуются  люди и в процессе реализации норм права. Возможно и, порой, необходимо для  исследования процессов частноправового  регулирования раскрывать саму сущность и содержание интереса в частном  праве, соотносить его с другими  компонентами, влияющими на содержание и действие правовых норм. Интерес  предлагается рассматривать не только с точки зрения субъективного  и объективного моментов, характеризующих  данную категорию в общенаучном, психологическом и социологическом  аспектах, но и с позиций его  нормативного выражения, целей и  воли законодателя, общества и отдельных  личностей по его закреплению  в праве, гарантий реализации и защиты. Обеспечением существования такого идеального состояния интересов  в нормативно закреплённой форме  служит согласованность множества  разнопорядковых интересов в  обществе, баланс частных (индивидуальных) и публичных (общественных) интересов, а не их искусственная подмена  друг другом, «выдавливание» одних  другими, жёсткое централизованное распределение приоритетов (примата) и другие подобные методы, не позволяющие  разрешить проблему конфликтов интересов.

Интерес – важнейшая исходная доминанта, детерминанта и индикатор социальной и экономической активности, способный  выявлять, характеризовать и активно  воздействовать на отношения людей, действующих в сложных комплексах, входящих в систему современного рынка. До тех пор пока у экономических  агентов сохраняется рыночная мотивация, т.е. не нарушается частный интерес  их участия в хозяйственных отношениях, подвергающихся правовой регламентации  с использованием публичных принципов, механизмов и подходов (или, по крайней  мере, публичные потребности увязываются  с данным интересом, сосуществуют с  ним, не вступая в антагонистические  противоречия), способы правового  регулирования соответствующих  социальных связей в целом способны оставаться цивилистическими.

Частное право представляет собой объективно существующую совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, основанные на частном интересе.

Формой  нормативного выражения частных  интересов служит норма частного права. Данный элемент системы права  вбирает в себя основные отличительные  особенности, которые принято проводить  на макроуровне, разделяя право на частное  и публичное. Исходное же начало для  выделения одной из двух суперотраслей  кроется в элементарном структурном  компоненте – правовой норме. Вследствие этого исследование необходимо начинать проводить именно на уровне правовой нормы, вскрывая её содержание и сущность, выявляя юридически значимые интересы и определить сферу и механизм правового регулирования.

 

 

 

 

 

 

Глава I. Концепция частного права.

 

§.1 Основные теории деления права  на частное и публичное.

 

Тема  места частного права и его  соотношения с правом публичным  в рамках одной национальной правовой системы известна юридической науке  и практике с древнейших времён: основные положения римского частного права суммированы в VI в. в Своде законов византийского императора Юстиниана, который был подготовлен юристом Трибонианом и еще 16 юристами. О делении права на частное и публичное говорил еще Аристотель. Он считал, что публичное право защищает то, что вредит обществу, а частное право – то, что вредит отдельным лицам. Пионерское определение частного и публичного права принадлежит одному из юристов римской республики классического периода Ульпиану:   publicum jus est, quod ad statum Romanae  spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem (1.i §2, Dig. de just. et jure,i,i) (Публичное право это то, которое относится к пользе (интересам) римского государства, частное – которое [относится] к пользе (интересам) отельных лиц;-лат.)⁶. Влияние такого подхода к разделению права естественным образом в дальнейшем  было воспринято  в национальных правовых системах, в той или иной мере реципиировавших положения римского права. Деление права на частное и публичное стало основным принципом, догмой внутреннего построения права и распределения его институтов по отраслям, и необходимость которого не вызывала сомнений.

Известный немецкий юрист Рудольф  фон Йеринг так отразил значение римского права для мировой юриспруденции: «Три раза Рим диктовал миру законы, три раза приводил он народы к единству: в первый раз, когда римский народ  был ещё в полной силе – к  единству государства; во второй раз, после  того, как этот народ уже исчез  – к единству церкви; в третий раз – вследствие усвоения римского права…Римское право сделалось, так же, как христианство, культурным элементом нового мира»⁷.

Затрагивал  проблему дуализма права и Иммануил Кант. В русле своего мировоззрения, Кант выделял естественное (основанное на ясных первоначальных априорных  принципах) и положительное (основанное на воле законодателя) право. Характерно, что к разряду правомочий, имеющих  первоначальный характер, Кант относит свободу и  равенство. Право Кант разделяет на публичное и частное, но придаёт этим терминам особое значение, сообразно делению общественных отношений. При этом обосновывает необходимость государственного обеспечения частного права. Вместо установившегося тогда деления права на естественное и общественное он предлагает деление права на естественное и гражданское. Первое он называет частным, второе – публичным. Естественному состоянию, по его мнению, надо противопоставлять не общественное состояние, а гражданское. В естественном состоянии может быть общество, но не может быть гражданское общества, обеспечивающего публичными законами разделение между «моим и твоим». Сферой частного права является «моё и твоё», то есть частная собственность⁸.

По мнению многих современных ученых-правоведов подразделение объективного (позитивного) права на частное и публичное  и на данный период времени является обоснованным и в наши дни. А потому уделяется особое внимание рассмотрению особенностей публично-правового и  частноправового регулирования  общественных отношений.⁹

Однако, говоря о значении данной проблемы, необходимо учитывать, что подобное деление свойственно странам  романо-германской правовой семьи. Дуализм  права – характерная черта  континентальной правовой системы, появление которой связано с  исчезновением социальной унификации общества на определённом этапе его  развития, с возникновением слоя частных  собственников, с возможностью правового регулирования частнособственнических отношений¹⁰. Как отмечают западные исследователи-компаративисты, англо-американской системе права деление права на частное и публичное не свойственно. Всё право является публичным. Не знает деления права на частное и публичное и мусульманское право¹¹. Не было такого деления и в социалистической правовой системе. Поэтому, всё, что будет рассмотрено ниже,  наиболее характерно только для государств, входящих в романо-германскую правовую семью.