Интелеектуальная собственность

1) воспроизводить произведение (право на воспроизведение);

2) распространять оригинал или экземпляры произведения любым способом: продавать, менять, сдавать внаем, совершать иные операции (право на распространение);

3) импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения автора или иного обладателя авторских прав (право на импорт);

4) публично показывать произведение (право на публичный показ);

5) публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);

6) публично сообщать произведение (сообщать произведение для всеобщего сведения), включая сообщение в эфир или по кабелю (право на публичное сообщение);

7) сообщать произведение в эфир, включая первое и (или) последующее сообщение в эфир для всеобщего сведения (право на сообщение в эфир);

8) сообщать произведение по кабелю, включая первое и (или) последующее сообщение по кабелю для всеобщего сведения (право на сообщение по кабелю);

9) переводить произведение (право на перевод);

10) переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право на переработку);

Анализируя круг предоставляемых авторам произведений и субъектам смежных прав полномочий приходим к выводу, что совершение одного или нескольких действий, указанных выше, без соответствующего разрешения автора или иного законного правообладателя является уголовно-наказуемым деянием по отношению к объектам авторского или смежных прав.

Таким образом, объективная сторона такого преступления как нарушение авторских и смежных прав выражается в совершении следующих действий:

- присвоение авторства (плагиат), т.е. выпуск чужого произведения в полном объеме или частично под своим именем; выпуск произведения, созданного в соавторстве, под своим именем;

- незаконное использование объектов авторского права и смежных прав.

Присвоение авторства чаще всего выражается в публикации чужого произведения под своим именем. Не имеет значения, было дли опубликовано или иным способом обнародовано произведение его автором или нет. Для наличия признаков нарушения авторского права также безразлично, какого назначение и достоинство произведения.

Присвоение авторства следует отличать от присвоения его материального носителя, т.е. рукописи, видеокассет, экземпляров книги. Такое противоправное деяние рассматривается как посягательство на чужое имущество (например, кража, присвоение, мошенничество) [20, с.404].

Принуждением к соавторству является требование признать себя одним из авторов объекта промышленной собственности путем угроз, шантажа, насилия и др. [20, с.410]

В связи с многообразием возможностей использования объектов авторских и смежных прав, можно классифицировать проявление объективной стороны преступления по отношению к владельцу исключительного права - автора, исполнителя, производителя фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания, в определенном порядке, например, следующим образом:

1. Относительно прав автора преступными действиями можно признать воспроизведение (тиражировании), распространении, импорте, публичном исполнении, показе, сообщении в эфире и по кабелю, перевод произведения, переделывание, аранжирование или другим образом перерабатывать произведение, т.е. действиях, перечисленных в ст. 16 Закона «Об авторском праве и смежных правах».

2. Относительно прав исполнителя - в записи ранее не записанного исполнения или постановки, воспроизведения записи исполнения или постановки передавать в эфир или впервые сообщать для всеобщего сведения по кабелю исполнение или постановку, т.е. действия, указанных в ст. 37 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах».

3. Относительно прав производителя фонограмм - в воспроизведении, распространении, переделывании, импорте и других действиях, перечисленных в ст. 37 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах».

4. Относительно прав организаций эфирного и кабельного вещания - в записи передачи, воспроизведении записи, передачи в эфир или по кабелю и других действиях, перечисленных в ст. 40 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах», а именно:

- одновременно передавать в эфир или сообщать по кабелю ее передачу другой организации эфирного или кабельного вещания;

- сообщать передачу для всеобщего сведения по кабелю или передавать передачу в эфир;

- записывать передачу;

- воспроизводить запись передачи;

- сообщать передачу для всеобщего сведения в местах с платным входом.

В соответствии со ст. ст. 19-26, 42 Закона «Об авторском праве и смежных правах» - не является незаконным использованием объектов авторского права или смежных прав, при условии обязательного указания имени автора и источника заимствования: ст. 19, п. 1-6.

Под разглашением понимается ознакомление с содержанием изобретения, полезной модели, промышленного образца, селекционного достижения или топологии интегральных микросхем лиц, которые не имели на это права. Например, патентный эксперт при получении заявки до публикации сведений об изобретении предает огласке его содержание [20, с.409].

Определение способа совершения преступления необходимо для правильной квалификации преступления. В науке уголовного права под «способом совершения преступления понимается — те приемы и методы, которые используются преступником при совершении преступления. Законодатель в отдельных статьях Уголовного кодекса указывает способ совершения преступления с целью разграничения схожих составов преступления» [21, с.68].

Изучение способов совершения преступления позволяет разрабатывать соответствующие меры борьбы с преступлениями в сфере нарушения интеллектуальной собственности. Способы совершения преступления, как показывает практика, различны в каждом случае. Но, можно отметить, что в отношении сходных объектов преступления, наблюдаются некоторые общие черты способов их совершения. Так, например, в отношении объектов программного обеспечения нарушения авторских и смежных прав можно разделить на следующие основные группы:

- незаконное воспроизведение программ и баз данных на различных носителях (дискетах, СБ-ЯМ и др.);

- распространение носителей, содержащих нелицензионные программные продукты и базы данных (контрафактные экземпляры);

- незаконная инсталляция контрафактного экземпляра пользователем.

В отношении других видов объектов авторского и смежного прав нарушения могут производиться такими действиями, как:

- производство подделки - полное повторение оригинального экземпляра. Нарушитель полностью воспроизводит фонограмму на носителе, соответствующему оригиналу с аналогичной полиграфией, сохраняя все атрибуты (голографические изображения, товарные знаки, штриховой код, описание и т.д.);

- незаконное компилирование - воспроизведение сборников из различных фонограмм, без соответствующего разрешения правообладателя. Для создания таких продуктов характерно использование фрагментов фонограмм, отдельных записей, зачастую без указания названия произведения, имени автора, исполнителя;

- тайная запись - когда запись музыкального произведения осуществляется скрытыми техническими средствами звукозаписи, без соответствующего разрешения исполнителя. Подобные действия осуществляются чаще всего в месте публичного исполнения музыкального произведения звукозаписывающей аппаратурой (с «плеча» на «живых» концертах известных исполнителей).

В сфере воспроизведения и распространения видеозаписей наблюдаются следующие нарушения:

- незаконное тиражирование и продажа контрафактных копий видеофильмов, видеозаписей исполнений различных произведений и иных продуктов кино- и видео- индустрии;

- незаконная сдача в прокат экземпляров видео-продукции, не предназначенных для такого использования;

- незаконный публичный показ кино- видео- записей, который может осуществляться организациями эфирного и кабельного вещания, кинотеатрами, кафе, барами, ночными клубами, увеселительными заведениями, где может производиться данное деяние, с помощью необходимой аппаратурой.

Следующую группу нарушений прав интеллектуальной собственности представляют нарушения в области издательства печатной продукции:

- незаконное воспроизведение печатной продукции (подделка) - печатание произведения по своему содержанию и оформлению идентично изданному легальным тиражом, без согласия автора или авторов. Часто встречается копирование без соблюдения особенностей оригинального экземпляра;

- дополнительное тиражирование - незаконное допечатывание издательством полиграфической продукции сверх тиража, оговоренного в договоре с правообладателем.

В сфере промышленной собственности объективная сторона нарушений прав на объекты промышленной собственности также четко определена Патентным Законом. Так, перечень действий, определяемых как нарушение исключительного права патентообладателя изложены в статье 15. К ним относятся следующие действия: нарушением исключительного права патентообладателя (нарушением охранного документа) признается несанкционированное изготовление, применение, ввоз, хранение, предложение к продаже, продажа и иное введение в гражданский оборот продукта, созданного с использованием охраняемого объекта промышленной собственности, а также применение охраняемого способа или введение в гражданский оборот продукта, изготовленного непосредственно охраняемым способом.

В случае установления нарушений своих исключительных прав, патентообладатель вправе требовать:

1) прекращения нарушения охранного документа;

2) возмещения нарушителем причиненных убытков и компенсации морального вреда с даты первой публикации сведений о выдаче охранного документа;

3) взыскания дохода, полученного нарушителем охранного документа, вместо возмещения убытков с даты первой публикации сведений о выдаче охранного документа;

4) выплаты нарушителем охранного документа компенсации в сумме от десяти до пятидесяти тысяч месячных расчетных показателей, установленных законодательством. Размер компенсации определяется судом вместо возмещения              убытков              или              взыскания              дохода;

5) изъятия в свою пользу продуктов, вводимых в гражданский оборот или хранимых с этой целью, и признанных нарушающими охранный документ, а также средств, специально предназначенных для нарушения охранного документа с даты первой публикации сведений о выдаче охранного документа;

6) обязательной публикации о допущенном нарушении, включением в нее сведений о том, кому принадлежит нарушенное право.

3. Требования к нарушителю охранного документа могут быть заявлены также лицензиатом, если это предусмотрено лицензионным договором.

При выявлении фактов нарушений прав на промышленную собственность необходимо учитывать действия, сходные с правомерным использованием промышленной собственности, но не признаваемые нарушением исключительного права патентообладателя. Перечень таких действий указан в статье 12. К ним относятся следующие действия:

1) применение средств, содержащих охраняемые объекты промышленной собственности, в конструкции или при эксплуатации транспортных средств (морских, речных, воздушных, наземных и космических) других стран, при условии, что указанные средства временно или случайно находятся на территории Республики Казахстан и используются для нужд транспортного средства. Такие действия не признаются нарушением исключительного права патентообладателя, если транспортные средства принадлежат физическим или юридическим лицам стран, предоставляющих такие же права владельцам транспортных средств Республики Казахстан;

2) проведение научного исследования или эксперимента над средством, содержащим охраняемый объект промышленной собственности;

3) применение таких средств при чрезвычайных обстоятельствах (стихийные бедствия, катастрофы, крупные аварии) с немедленным уведомлением патентообладателя и последующей выплатой патентообладателю соразмерной компенсации;

4) применение таких средств в личных целях без получения дохода;

5) в экстренных случаях разовое изготовление лекарства в аптеке по рецепту врача;

6) применение средств, содержащих охраняемые объекты промышленной собственности, если эти средства введены в гражданский оборот в Республике Казахстан законным путем [15].

Патентным Законом, Законом «Об авторском праве и смежных правах» предусмотрены основные способы санкционированного использования прав интеллектуальной собственности, а также способы использования интеллектуальной собственности, которые квалифицируются как нарушение.

Перечисленные способы совершения преступлений в сфере интеллектуальной собственности этим не ограничиваются. 13 процессе научно технического прогресса совершенствуются и способы использования результатов творческой деятельности человека, включая и незаконные.

Рассматривая уголовную ответственность виновного лица за нарушения прав интеллектуальной собственности, необходимо учесть конструктивный признак диспозиции ст. 184 и ст. 184-1 УК РК, такой как причинение значительного ущерба, существенного вреда, значительного размера. В качестве квалифицирующего признака данных статей предусматривается совершение в крупном размере, или причинившее крупный ущерб. Состав преступлений, предусмотренных ст. ст. 184 и 184-1 УК РК, по своей конструкции является материальным. В связи с этим, целесообразно провести анализ вреда как признака объективной стороны незаконного нарушения объектов авторского права и смежных прав.

В примечании к ст. 184-1 УК РК отмечается, что деяния, предусмотренные статьями 184, 184-1 настоящего Кодекса, признаются причинившими значительный ущерб или совершенными в значительном размере, если размер ущерба или стоимость прав на использование объектов интеллектуальной собственности либо стоимость экземпляров произведений и (или) фонограмм или товаров, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения или топологии интегральных микросхем в сто раз превышает месячный расчетный показатель, установленный законодательством Республики Казахстан на момент совершения преступления.