Деятельность адвоката как представителя в гражданском процессе

     Ч. 1 ст. 48 Конституции РФ гарантирует  право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Данное положение призвано гарантировать доступ  малообеспеченных слоев населения к профессиональной защите. Оплата труда защитника в этом случае может быть предоставлена за счёт государства.  Постановление Правительства РФ от  4 июля 2003 г. № 400 установило размер оплаты труда для адвоката, участвующего по назначению в уголовном процессе. На практике данное постановление не работает. Поэтому необходимо создание в Российской Федерации муниципальной адвокатуре, чтобы все дела по назначению вели муниципальные адвокаты.

      Ч. 6 ст. 17 Закона об адвокатской деятельности гласит: «Территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах для прекращения статуса адвоката, направляет представление о прекращении   статуса адвоката в адвокатскую палату. В случае, если совет адвокатской палаты в трёхмесячный срок со дня поступления такого представления не рассмотрел его, территориальный орган  юстиции вправе обратится в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката». Это положение закона составляет возможность двоякого толкования. Его можно понимать так, что орган юстиции вправе обратиться в суд только в том случае, если адвокатская палата никак не отреагирует на направленное ей представление. Приведённое положение ч. 6 ст. 17 Закона не представляет территориальному органу юстиции права обжаловать такое решение, но и не запрещает ему сделать это.

      Поэтому все сомнительные случаи лишения  статуса адвоката должны быть известны, для этого необходима публикация решений о лишении статуса  в изданиях адвокатских палат  субъектов РФ и Федеральной палаты адвокатов.  Федеральную палату необходимо наделять правом  рассматривать жалобы на решения квалификационных комиссий о лишении статуса адвоката.

      Жизнь и безопасность адвоката и членов его семьи реально никак не обеспечено, поскольку существующие правовые нормы носят декларативный характер, а Федеральный Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в п. 4 ст. 18 провозглашает: «Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества». Однако какие конкретные действия должны приниматься во исполнение данной нормы, кто именно  должен их осуществлять, Законом не определено. Поэтому необходимо внести предложения в части ответственности за препятствие деятельности адвоката, в законы «О милиции», «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных  органов» - в части реального обеспечения безопасности адвокатов и членов их семей.

      Ч. 3ст. 161 УПК РФ о соблюдении следственной тайны во многом ограничивает деятельность защитника при предварительном расследовании, так  как знакомиться  со всеми материалами уголовного дела и выписывать из них любые сведения и в любом объёме, а также снимать копии с материалов уголовного дела, защитник может только по окончании предварительного расследования (п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ).

      Нельзя  признать  достаточной и защиту независимости  высказываний адвоката ст. 18 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В законе изначально установлено противоречие: к какой-либо ответственности адвокат не может быть привлечён, если нет приговора суда, вступившего в силу, но чтобы состоялся  приговор, необходимо привлечь к ответственности. В статьях уголовного кодекса РФ, регламентирующих ответственность за клевету и оскорбление, нет никаких  оговорок в отношении адвоката.

      Необходимо  внести поправки в п. 2 ст. 18 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»; дополнить его положением, что адвокат не может быть привлечён к какой-либо  ответственность за высказывания,  сделанные при осуществлении адвокатской деятельности либо руководителям адвокатского сообщества по корпоративным делам сообщества, если только оно не выражено в оскорбительной форме.

       Государство в лице органов законодательной  власти недооценивает роль, которую  адвокаты играют в судебной работе. Законодательные власти нередко  стесняют адвоката, ограничивают его  свободу и даже нарушают некоторые из его основных прав. Но ему обязательно должна быть обеспечена возможность защищать человека или быть его представителем. Нормы адвокатского права являются системой средств обеспечения его значимой  деятельности. Адвокатура живет по Федеральному закону, принятому 31 мая 2002 года « Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Многие вопросы гражданско-процессуальной деятельности адвокатов юридически не урегулированы. Это не позволяет им в полной мере выполнять свои профессиональные обязанности.

       В связи с этим сегодняшнее положение  адвоката в гражданском процессе очень сложное. Не разработаны наиболее важные вопросы участия адвоката в подготовке гражданских дел  к судебному разбирательству. Адвокаты по материальным соображениям доверителей  не могут участвовать в рассмотрении дел во всех стадиях гражданского судопроизводства.

       Несмотря  на то, что с 01.02.2003г. вступил в  действие Гражданский процессуальный кодекс РФ, все же ряд вопросов, касающихся представительства, осуществляемого  адвокатами  в суде первой инстанции, остались неразрешенными или разрешены не до конца. Это, в частности, относится к вопросам о том, кто может быть представителем в суде. Ранее действовавший ГПК РСФСР перечислял все основные категории возможных представителей, в числе которых назывался адвокат. Законодатель в ст.49 ГПК РФ определил лишь требования, которым должен удовлетворять представитель: дееспособность представителя и надлежащим образом оформленные полномочия, а также закреплено ограничение представительства: судьи, следователи, прокуроры не могут быть представителями в суде, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей. Зачастую люди доверяют защиту своих прав и законных интересов лицам, далеким от юриспруденции, не получая никакой гарантии, что им будет оказана квалифицированная юридическая помощь, гарантированная Конституцией.

       Очень важным для адвоката является необходимость  принятия правильного юридически грамотного и не противоречащего закону решения, поскольку своевременная реакция на ту или иную процессуальную ситуацию является обязанность адвоката.

       Целесообразно внести дополнения в ст.34 ГПК РФ, указав в числе лиц, участвующих  в деле, также и адвоката-представителя. Это будет соответствовать ч.1 ст.48 Конституции РФ, гарантирующей каждому гражданину право на получение квалифицированной юридической помощи.

       В законодательстве ничего не сказано  о том, как адвокат может реализовать  право самостоятельно собирать, закреплять и представлять сведения, касающиеся обстоятельства дела. Какое юридическое значение будут иметь собранные, закрепленные и представленные им сведения, и как к таким сведениям должен относиться суд, которому они будут представлены.

       В более надежном механизме реализации нуждается право адвоката запрашивать необходимые документы из государственных и общественных организаций. Законодателю необходимо предусмотреть дисциплинарную либо административную ответственность должностных лиц за отказ в выдаче необходимых документов адвокату по его запросу.

       Не  урегулирован вопрос о возможности  отвода адвоката лицами, участвующими в деле. Ст.19 ГПК РФ в числе лиц, которым может быть заявлен отвод, адвоката не называет. Но согласно ч.4 ст.6 Федерального закона «Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если

• он имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
• участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
• либо состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
• оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.

 В  силу установления таких требований  к деятельности адвоката на  него также должно распространяться  право отвода. Налицо очевидно  противоречие норм двух действующих  федеральных законов. Закономерен вопрос: нормами которого из них руководствоваться в спорной ситуации?

       Существенный  недостаток содержится и в самой  норме закона (п.1 ч.3 ст. 69 ГПК РФ). Здесь предусмотрено, что адвокат  по гражданскому делу не может быть вызван в суд и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей представителя. Если исходить из текста статьи, то складывается впечатление, что она распространяется не на всю информацию, а только на ту, которая получена адвокатом после принятия поручения на ведение конкретного гражданского дела. Но разве общение с доверителем ограничено только судебными заседаниями?

       Возможно, данные пробелы остались бы без внимания, но практика показывает иное. В некоторых  случаях у адвокатов-представителей просто «связаны руки», и они вынуждены обращаться к законодателю для разъяснения тех или иных вопросов.

       От  разрешения этих назревших проблем  и своевременного законодательного реагирования на возникающие в практике вопросы зависит работа адвоката как представителя в суде. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

       ЛИТЕРАТУРА 

Нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. (в ред. ФКЗ от 25.03. 2004 - №  1ФЗК) // Российская газета – 1993. № 237 - 25 декабря.
2. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (ФЗ от 18.12. 2001 г. №177-ФЗ) //Парламентская газета № 241-242 (872-873) от 22 декабря 2001 г.
3. Федеральный Закон от 30 марта 1988 г. № 54-ФЗ «О ратификации конвенции о защите прав человека и основных свобод и протоколов к ней»//СЗ РФ – 1998. - № 14. ст. 1514.
4. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»//СЗ-РФ. -10.06.2002. - № 23. – ст. 20.12.2004
5. Федеративный закон от 20.12.2004. № 163-ФЗ «О внесении изменений в Федеративный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» //Российская газета. – от 23.2.2004 г.
6. Федеральный закон от 12.08.1995 № 144-ФЗ (в ред.  от 30.06.2003) «Об оперативно-розыскной деятельности»// СЗ РФ – 14.08.1995. - № 33 ст. 3349.
7. Федеративный закон от 15.07. 1995 г. № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» //СЗ РФ. – 1995. - № 25. – ст. 2335.
8. Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 мая 2003 г.) //Бюллетень министерства юстиции РФ № 3 175). – 2004 г.
9. Закон Брянской области /принят Брянской областной Думой 29 сентября 2005 г. « Об оказании бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации на территории Брянской области». – 2005 г.
10. Гражданский процессуальный кодекс РФ, принят Государственной Думой 23 октября 2002г. М., 2003.
11. Федеральный закон от12 января 1996г. « О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»// СЗ РФ. 1996. №3 Ст.148.
12. Постановление Правительства РФ от 12 августа 1994г. № 950 « О порядке назначения представителей интересов Правительства Российской Федерации в судах»// СЗ РФ. 1994. №17. Ст.2003.
13. Федеральный закон «О введении в действие Гражданского процессуального кодекса РФ» от 14 ноября 2002г. № 137-ФЗ.

     Специальная литература

1. Ануфриев В.М., Гаврилов С.Н. Организация и деятельность адвокатуры в России: Учебник, - М.: Издательство Юриспруденция, 2001. – 574 с.
2. Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. – Самара, 1999.
3. Бойков А.Д., Канцнус  Н.И., Тарло Е.Г. Адвокатура России: Учебное пособие: - 3-е изд., доп. – М.: Издательский дом. – «Камерон», 2005. – 528 с.
4. Буробина В.Н. Адвокатская деятельность. Учебно-практич. пособ. – М.: Изд-во Белые алвы, 2003. 584 с.
5. Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. - М., 2000.
6. Власов А. А. Гражданское процессуальное право: Учебник. - М., 2003г.
7. Гражданское право. Учебник / Под. ред. С.П.Гришаева.- Издание 2-ое перераб. и доп.- М.: Юристь, 2004.- 496с.
8. Гражданское право. Учебник: в 2-х т/ Отв. ред.- д.ю.н., проф. Е.А.Суханов. 2-е издание перераб. и доп.- М.: Издательство БЕК, 1998.-816с.
9. Гражданское исполнительное право. Учебник / Под. ред. А.А.Власова.- М: Издательство «Экзамен». 204.-352с.
10. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: Новая редакция. – М.: Элит, 2004.- 144с.
11. Гражданское процессуальное право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: БЕК, 2003.
12. Гражданский процесс / Под ред. М.Н.Марченко. - М.: Зерцало, 2003.
13. Гражданское процессуальное право России: Учебник / Под ред. М.С. Шакарян. - М., 2002.
14. Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М.К. Треушникова. - М.: БЕК, 2003.
15. Гражданский процесс. Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова. – М.,2003
16. Гражданский процесс. Даниленко Г.М. - М.: БЕК, 2003.
17. Гражданский процессуальный кодекс РФ. Комментарий Данилов Е.П. - М.-2004.
18. Гриненко А.В., Костенов Ю.А., Невский С.А., Поджибекин А. С. Адвокатура в Российской Федерации: учебник. – 2-е  изд., перераб. и допол. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. – 208 с.
19. Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов/Под ред. Е.Ю. Львовой. – М.: «Проспект», 2002. – 674 с.
20. Коваленко А.И. Краткий словарь – справочник по праву. - М.: Исток, 2002.
21. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юрист,2002.
22. Комментарий к Гражданско-процессуальному кодексу РФ / Под ред. А.А. Власова. - М.: Юрист,2003.
23. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации / А.П.Рыжаков. – Издание 2-ое перераб. - М.: Норма, 2004.-704с.
24. Кучерина А.Г. Адвокатура. – М., 2004.
25. Курс советского гражданского процессуального права / Под ред. А.А. Мельникова. - М.,1981.
26. Лубнеев Ю.Д. Адвокатура  в России учебник. 2- издание. – М.: Юристъ, 1997. – 408 с.
27. Лубнеев Ю.Д.  Адвокатура в России: учебник. – 2-е издание. – М.: ООО Преобразование», 2002. – 832 с.
28. Мельниковский М.С. Методика и тактика подготовки и произнесения адвокатом в суде первой инстанции: Учебное пособие. – М.: Изд-во «Проспект», 1997. – 534 с.
29. Полянский Н.Н. Проблемы судебного права. - М.: БЕК, 2002.
30. Российское гражданское право. Учебник / Под ред. проф. Э.П. Гаврилова. - М.: Учебно-консультационный центр. «ЮрИнфоР»,1999.-420с.
31. Семенов В.М. Правоохранительные органы в СССР. – М., 1990.
32. Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации: Учебник Ростов Н/Д: «Феникс», 2003. – 250 с.
33. Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации. – Москва: ИКЦ «Март», Ростов Н/Д: Издательский центр «март», 2004.- 448 с.
34. Сюкьянен Л.Р. Гражданский процесс. -  М.: Юристъ, 2003.
35. Хаски Ю. Российская адвокатура и советское государство. – М., 1993.
36. Шакарян М.С. Гражданское процессуальное право. -  М., 2003.
37. Ярков В.В. Механизм реализации норм гражданского процессуального права. - Екатеринбург, 2003.