Деятельность адвоката как представителя в гражданском процессе

       Так, «субъективными критериями будет служить  та цель, которую преследовал адвокат, скрывая доказательства. Если он это сделал в интересах доверителя и без стремления нанести тем самым ущерб интересам правосудия, то нельзя говорить о «придерживании». Объективным критерием должна выступать оценка того, привело ли рассматриваемое действие адвоката к бессмысленной задержке разбирательства и волоките по делу, способствовало ли ненужной трате времени и сил участников процесса. Если рассмотрение дела не затянулось, либо усложнение дела оказалось обоснованным, сокрытие адвокатом доказательств и предоставление их в удобный момент следует считать элементом тактики, и оно не должно расцениваться как «придерживание» доказательств»³¹.

       Часто на практике распространены ходатайства, в которых высказывается просьба  адвоката и его доверителя к суду предоставить дополнительное время для собирания фактических данных. На практике реализация такого рода ходатайств обычно происходит путем откладывания дела слушанием или достижения договоренности с судом о переносе дня судебного заседания на более поздний срок. В законе подобные переговоры представителя с судом не урегулированы, но и не противоречат ему. Психологический контакт между субъектами доказывания, куда мы относим и суд, поможет избежать непонимания, обеспечит поддержание в суде атмосферы здорового сотрудничества.

       Существует  еще одна этическая проблема, с  которой адвокатам приходится сталкиваться в процессе представления доказательств, это так называемые «сомнительные» доказательства. К ним можно отнести  такие фактические данные, достоверность  которых так и не удалось установить или опровергнуть, хотя все возможности их проверки исчерпаны.

       Исследование  доказательств следует понимать не только как ознакомление субъектов  доказывания с содержанием фактических  данных, но и как одновременный  их анализ, установление общих связей между отдельными доказательствами, определение направлений их дальнейшего использования.

       Конкретное  исследование адвокатом доказательств  целесообразно проводить поэтапно, с использованием определенного  плана. Так, вначале исследовать содержание доказательства, то есть качество информации об искомых фактах, затем его форму, то есть порядок изложения данной информации, далее – характер источника и т.д.

       Одним из наиболее важных видов доказательств  в гражданском судопроизводстве являются объяснения сторон и третьих лиц. Однако исследование этих объяснений сопряжено с большими трудностями, основная причина которых – двойственная процессуальная природа объяснений. Например, с одной стороны, они выступают как средство изложения сторонами (и третьими лицами) своей позиции по делу, в которой содержатся требования или возражения, выдвигаемые на основе фактов предмета доказывания. С другой стороны, объяснения рассматриваются как доказательство по делу.

       В случае необходимости вещественные доказательства могут быть предъявлены эксперту и специалисту. Специалисты оказывают помощь суду в исследовании и оценке фактических данных, содержащихся главным образом в вещественных доказательствах, а также сообщают различные оценочные суждения при определении размера убытков, стоимости спорного имущества, возможности производства переоборудования в жилых помещениях и иных случаях.

       Можно было бы привести многочисленные примеры  из судебной практики, когда привлечение  специалиста к участию в рассмотрении гражданских дел способствовало вынесению законных и обоснованных судебных решений. Так, например, при рассмотрении в Пресненском межмуниципальном (районном) суде г. Москвы иска П. к организации о возмещении вреда, причиненного имуществу истца пожаром, произошедшим по вине ответчика, в числе прочих встал вопрос о стоимости ремонта мебели истца. В материалах дела имеется письмо начальника производственно-технического отдела фабрики ремонта и изготовления мебели. В письме указано, что мебель гражданина П. была осмотрена специалистами фабрики по месту ее нахождения. На поверхностях деталей мебели имеются механические повреждения и заколы, пленка полиэфирного покрытия повреждена и потеряла свой товарный вид. Облицовочный верхний материал – гобелен диван-кровати пришел в негодность. Ориентировочная стоимость повреждения мебели, согласно прейскуранту цен, без стоимости транспортных расходов на перевозку ее в ремонт и обратно, специалистом была определена. Что же касается вины ответчика в пожаре, происшедшим в квартире истца, то она была установлена с помощью заключения органов пожарного надзора.

       Практику  привлечения специалистов в гражданском  судопроизводстве по оказанию научно-технической  и справочно-консультативной помощи суду при исследовании доказательств  в целом следует оценить положительно. В то же время было бы неправильным не обратить внимание и на имеющиеся здесь типичные ошибки и недостатки. Так, весьма распространенной ошибкой судов является некритическое их отношение к заключениям специалистов. Суд нередко проявляет односторонность в исследовании обстоятельств дела, придавая такого рода заключениям большую силу по сравнению с иными доказательствами, что не может быть признано правильным.

       На  заключительном этапе анализа материалов дела адвокат подбирает ту норму  материального закона, которая непосредственно разрешает возникший спор.

       Если  дело, по которому обратились к адвокату, уже находится в суде, адвокат  должен не только выслушать объяснения клиента, но и самостоятельно изучить  материалы дела в суде. В частности, если судья уже принял дело к производству и, действуя в порядке ст. ст. 147-149 ГПК РФ, придал ему определенное правовое направление, или когда дело возвратилось в суд первой инстанции для нового рассмотрения.

       «Работа адвоката по отбору, исследованию, предварительной оценке фактов и доказательств находит свое выражение в составлении основных процессуальных документов. Это исковое заявление и объяснения (возражения) по делу. Являясь итогом всей подготовительной работы, проделанной адвокатом, исковое заявление должно содержать в себе правовую позицию истца. Оно составляется так, чтобы из его текста суд и противоположная сторона могли составить верное представление о существе нарушенного либо оспариваемого права, охраняемого законом интереса, о фактическом составе и доказательственном аспекте дела, о предлагаемой правовой квалификации спорного отношения, о существе выдвигаемых требований, а объяснения ( возражения) по делу излагают правовую позицию ответчика. Из них суд и другая сторона составляют надлежащее представление о существе и обосновании возражений на исковое требование»³².

       Составляя исковое заявление или объяснения по делу, адвокат избегает труднопонимаемых длинных периодов, сложных оборотов, неясных выражений, повторений и  рассуждений, не имеющих прямого отношения к делу. Четкость, краткость и логичность – вот основные требования, предъявляемые к адвокатским документам.

       Грамотно  составленный документ в известной  степени может подтолкнуть другую сторону к заключению мирового соглашения еще до судебного разбирательства дела. Он восполняет отсутствие стороны в судебном заседании, способствует правильному уяснению позиции стороны в любой судебной инстанции, облегчает работу суда при составлении решения по делу.

       Согласно  ст. 131 ГПК РФ исковое заявление  подается в суд в письменной форме. В нем указываются:

• наименование суда, в которое подается заявление,
• наименование и место жительства (местонахождение) истца,
• наименование и адрес представителя истца, если заявление подается им,
• наименование и место жительства (местонахождение) ответчика,
• цена иска, если иск подлежит оценке прилагаемых к заявлению документов

В исковом  заявлении могут быть также изложены различные ходатайства. Например, о  вызове свидетеля, об обеспечении иска, о назначении экспертизы и т.д. Заявление подписывается истцом или его представителем. К исковому заявлению, подписанному представителем, должна быть приложена его доверенность.

       Исковое заявление с приложением всех необходимых документов, копий по количеству участников другой стороны, квитанции об уплате госпошлины направляется в суд заказным письмом с уведомлением о вручении, либо предано непосредственно судье на приеме самим клиентом, или совместно клиентом и адвокатом, или же одним адвокатом, если у него есть соответствующая доверенность.

       Представление письменных объяснений (возражений) на исковое заявление по закону не является обязательным. Закон не устанавливает  и специальных требований для  данного процессуального документа. Однако представляется, что все вышесказанное  о составлении и подаче искового заявления можно отнести, за некоторым исключением, и к составлению и подаче письменных объяснений (возражений).

       Адвокат должен также учитывать, что ответчик вправе в случаях, указанных в  ст.138 ГПК РФ (например, если встречное  требование направлено к зачету первоначального), предъявить в суд вместо письменных объяснений (возражений) встречный иск.

       Согласно  ст.137 ГПК РФ составление и предъявление встречного иска производится по общим  правилам, предусмотренным для искового заявления. С одной стороны, подача встречного иска, безусловно, осложняется оплатой государственной пошлины и необходимостью составления документа в довольно краткий срок, но с другой – рассмотрение встречного иска одновременно с основным юридически целесообразно, поскольку при этом взаимоотношения сторон выясняются с наибольшей полнотой и с незначительной затратой сил.

       Несмотря  на большое значение, которое имеет  подготовка адвокатом материалов по гражданскому делу, он знает, что это  лишь его предварительная работа. Его доверитель особенно не задумывается о том, подготовил ли адвокат дело или нет. Его интересует, чтобы суд вынес решение, которое устраивает клиента.

       Бывают  случаи, когда клиент заявляет отвод  судье и вкладывает в понятие  «заинтересованности в исходе дела»  совершенно не свойственный ему смысл. При этом он полагает, что всякий судья, который вопреки его ожиданиям отказал в вызове лишнего свидетеля, в освобождении от уплаты государственной пошлины или просто предупредил о недостаточности представленных стороной доказательств, тем самым показал свою заинтересованность. Дело адвоката – разъяснить доверителю, что в подобных процессуальных действиях судья вовсе не позволяет предвзятое отношение к делу, а выполняет свой долг, и что отвод по таким основаниям неверен. 

       Клиенты нередко настаивают на отводе свидетелей другой стороны. Они объясняют это  тем, что приглашенные свидетели  состоят в родственных или  дружеских отношениях с противной  стороны, а это не может способствовать правдивости, объективности их показаний. В таких случаях адвокат разъясняет доверителю, что в соответствии с действующим законодательством свидетелями по гражданскому делу могут быть любые лица, кроме неспособных правильно воспринимать факты и давать правильные показания в силу своих физических или психических недостатков. Но если сам адвокат видит пристрастность свидетеля, он обращает на это внимание суда и в своих объяснениях по делу говорит, что тот или иной свидетель находится по отношению к делу или к его доверителю в своеобразном положении, т.к. является близким родственником, сослуживцем и т.п.,  и что это обстоятельство надо практически оценить суду.

       «ГПК  РФ неоднократно говорит о мировом  соглашении как об особой форме окончания  гражданского процесса. Мировое соглашение, в случае утверждения судом, приобретает силу судебного решения. Согласно ст. 172 ГПК РФ рассмотрение дела по существу начинается с доклада дела председательствующим или каким-либо из судей. Затем председательствующий спрашивает, не желают ли стороны кончить дело миром»³³. 

       Возможность такого окончания дела должна всегда учитываться адвокатом. Заключение мирового соглашения возможно на любой  стадии гражданского процесса, по любому гражданскому делу, кроме дел особого  производства и дел, вытекающих из административно-правовых отношений. Адвокат обсуждает возможность мирового соглашения со своим клиентом, при этом учитывая правовую позицию по делу, достаточность и убедительность доказательств, возможный ход судебного разбирательства дела и его результат, реальность исполнения решения с учетом наличия у другой стороны имущества, на которое может быть обращено взыскание. Адвокат выясняет у клиента его отношение к возможному мировому соглашению со своим противником, пределы уступок, на которые он склонен пойти, условия такой сделки и т.д.

       В соответствии со ст. 173 ГПК РФ мировое  соглашение считается заключенным  после того, как его условия  занесены в протокол судебного заседания  и подписаны истцом и ответчиком. Но судьи, как правило, всегда настаивают на совместном составлении сторонами отдельного письменного соглашения для приобщения его к делу. В этом адвокат оказывает клиенту необходимую помощь. Условия мирового соглашения излагаются четко и определенно с тем, чтобы не было неясностей и споров по поводу его содержания при исполнении.