Деятельность адвоката как представителя в гражданском процессе

          Все сомнительные случаи лишения  статуса адвоката должны быть  известны, для этого необходима публикация решений о лишении статуса в изданиях адвокатских палат субъектов РФ Федеральной палаты адвокатов. Федеральную плату целесообразно наделить правом рассматривать жалобы на решения квалификационных комиссий, на действия (бездействие) президентов региональных адвокатских палат, решения квалификационных комиссий о лишении статуса адвоката, назрело создание Федеральной палатой адвокатов России Книги памяти, содержащей сведения об адвокатах, погибших насильственной смертью, описание их жизненного и профессионального пути. Необходим адвокатский контроль за расследованием уголовных дел по фактам убийств адвокатов. Для этого следует поставить вопрос о законодательном закреплении обязанности правоохранительных органов отчитываться перед Федеральной палатой адвокатов России о ходе и результатах расследования уголовных дел по фактам убийств адвокатов. 

ГЛАВА II

     ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ  АДВОКАТА КАК ПРЕДСТАВИТЕЛЯ  В ГРАЖДАНСКОМ  ПРОЦЕССЕ 

       2.1. Участие адвоката  в гражданском  процессе в суде  первой инстанции:  правовые основания 

       Представительство – правоотношение, в соответствии с которым одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени другого (представляемого), непосредственно создавая (изменяя, прекращая) для него права и обязанности. Представитель может совершать от имени представляемого различные сделки (купли-продажи, обмена жилой площади, найма и т.п.).

       В гражданском процессе представительство  допускается по всем делам и означает выполнение представителем от имени  и в интересах представляемого  процессуальных действий. Право вести  дело в суде через представителя принадлежит сторонам и другим участвующим в деле лицам, при этом гражданин вправе лично участвовать в процессе наряду со своим представителем. Представительство интересов несовершеннолетнего осуществляют его законные представители.

       «В  зависимости от того, участвует ли в разбирательстве дела заинтересованное лицо, круг вопросов, по которым выступает представитель, бывает различным. Так, если в суде присутствует сам истец-участник рассматриваемого спора, то обычно именно он излагает фактические обстоятельства дела, а представитель сосредоточивает внимание на правовых вопросах, на юридическом обосновании позиции доверителя»¹.

       Когда же представитель участвует в  деле один, он сам должен информировать  суд как о фактической, так  и о правовой стороне дела. Причем сообщаемые им сведения о фактических данных необходимы для ознакомления суда и присутствующих в зале граждан с содержанием спора, однако изложенные им сведения не имеют доказательственного значения по делу. По делам определенной категории, например, об установлении усыновления (удочерения), наличие у заявителя адвоката-представителя, надлежащим образом уполномоченного на ведение дела в суде, не освобождает лицо (лиц), желающих усыновить ребенка, от обязанности явиться в суд.

       Адвокат-представитель  по делам данной категории вправе лишь без личного участия доверителя производить действия вне стадии судебного разбирательства, в частности, собрать и представить необходимые доказательства, при подготовке дела к судебному разбирательству давать судье пояснения по существу заявления, по требованию судьи представлять дополнительные доказательства, поставить вопрос об оказании помощи в истребовании письменных и вещественных доказательств и т.п. В целях обеспечения охраняемой законом (ст.139 СК РФ) тайны усыновления суд может предупредить адвоката об уголовной ответственности согласно ст.155 УК РФ за разглашение тайны усыновления.

       Закон определяет назначение адвоката в гражданском  процессе как представительство  лица, участвующего в деле (ст.49 ГПК  РФ, ст.9 Закона об адвокатуре).

       Адвокат не является государственным служащим, в структуру государственных  органов не входит; его деятельность, связанная с оказанием юридических  услуг населению и организациям, является разновидностью профессиональной деятельности (ст.1 Федерального закона « Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

       Закон очерчивает представительские функции  адвоката лишь в общей форме. Конкретные права и обязанности адвоката как представителя юридического или физического лица достаточно полно регулируются соответствующими отраслями законодательства.  При этом следует учитывать, что институт представительства и полномочия представителей детализированы в каждой отрасли и требуют конкретизации в зависимости от возникших правоотношений.

       Гражданско-правовым основанием представительства, осуществляемого адвокатом, является договор поручения. Он урегулирован ст.ст.971-979 ГК РФ. Этот договор заключается по взаимному соглашению между лицом (гражданином или организацией), обратившимся за юридической помощью, и, например, юридической консультацией, в лице ее заведующего, действующего на основании доверенности, выданной президиумом коллегии адвокатов.

       В соответствии с заключенным договором  юридическая консультация (поверенный) принимает на себя обязательство обеспечить ведение адвокатом, указанном в договоре, определенного гражданского дела от имени и в интересах клиента  (доверителя). Ведение гражданского дела означает оказание юридической помощи доверителю в защите его прав и законных интересов с использованием всех средств и способов, предусмотренных законом. Адвокат- представитель не обладает в полной мере процессуальной свободой и самостоятельностью. Согласно ст. 973 ГК РФ он должен исполнять данное ему поручение только в соответствии с указаниями доверителя.

       «Деятельность адвоката основана на законе и является его профессиональной обязанностью. При оказании юридической помощи гражданам адвокат руководствуется  нормами права и профессиональными  навыками. Последние представляют собой  выработанные практикой правила его профессии. Их цель – содействие эффективной защите прав и охраняемым законом интересов физических и юридических лиц»².

       В профессиональной деятельности адвокат  независим. Свои решения по выбору средств  и способов выполнения принятого поручения он принимает самостоятельно; не допускается влияния третьих лиц и организаций любого ранга и статуса, в том числе и органов адвокатского самоуправления.

       Решения и действия адвоката согласуются  с доверителем. Требования и просьбы, которые противоречат закону или профессии, не могут быть приняты адвокатом к исполнению. В соответствующих случаях это служит основанием к расторжению соглашения о выполнении поручения.

       Качественное  выполнение принятого поручения  возможно лишь при условии добросовестного отношения к нему адвоката. Принимая поручение, адвокат должен быть уверен в своей компетентности по существу данного дела.

       Адвокат не может принять поручение по гражданскому делу в следующих случаях:

• когда обнаруживается отсутствие фактов, необходимых для обоснования требований или возражений доверителя;
• в случаях, в которых обоснование требований или возражений не может быть подтверждено доказательствами, допущенными законом для данных правоотношений;
• при несовпадении правовых позиций адвоката и доверителя;
• если он является родственником другой стороны по делу и т.п..

       Приняв  решение о невозможности участия  в гражданском деле, адвокат ставит об этом в известность доверителя заблаговременно для того, чтобы  тот имел время и возможность  обратиться к другому адвокату.

       Получив полномочия на ведение дела, адвокат  приобретает право на совершение от имени клиента далеко не всех процессуальных действий.

       Наиболее  важные процессуальные действия, связанные  с распоряжением материальным правом (признание иска, изменение предмета иска, заключение мирового соглашения, подача кассационной жалобы и т.д.) могут быть совершены, а соответствующие документы подписаны, только самим лицом,  участвующим в деле. Адвокат имеет право совершения указанных действий только при наличии у него специальной доверенности, выданной клиентом и заверенной в предусмотренном законом порядке.

       «Как  представитель, действующий только в пределах полученных им полномочий, адвокат не может разойтись со своим доверителем по существенным моментам ведения дела. Часто бывает так, что адвокат и его доверитель не могут прийти к единому мнению в отношении правовой позиции, средств, методов ее обоснования и защиты. В подобных ситуациях адвокат бывает вынужден отказаться от дальнейшего ведения дела, ибо возникшая коллизия между ними – препятствие для выполнения адвокатом гражданско-процессуальных обязанностей.  В соответствии со ст. 977 ГК РФ договор поручения может быть прекращен в любое время вследствие отмены поручения доверителем или отказа поверенного от выполнения данного ему поручения»³. 

       Важной  особенностью положения адвоката в  гражданском процессе является специфика  гражданских дел. Уголовные дела доходят до адвоката уже хорошо ли, плохо ли, но разработанные, гражданские  же начинаются с нуля. Их нередко готовит сам адвокат. Но и он может совершить ошибки, в том числе – непоправимые. Позиция, сбор доказательств, их анализ и т.п. -  все это является обязанностью адвоката. Поэтому на нем лежит и большая ответственность за свою работу.

       В соответствии со ст. 49 ГПК РФ адвокат имеет право представлять интересы любого лица, участвующего в деле: истца, ответчика, третьих лиц – по всем категориям гражданских дел, в любом суде на территории Российской Федерации, на всех стадиях судопроизводства, в суде первой инстанции, в кассационной и надзорных инстанциях, при пересмотре судебных решений по вновь открывшимся обстоятельствам, при исполнении судебных  решений.

       Для осуществления своих правомочий адвокату достаточно предъявить в суде адвокатское удостоверение и  ордер на ведение конкретного гражданского дела.  При наличии указанных документов адвокат допускается в процесс, приобретает возможность на совершение от имени лица, чьи интересы он представляет, почти всех процессуальных действий, предусмотренных ст.35 ГПК РФ для лиц, участвующих в деле.

       В то же время совершать действия, связанные с распоряжением материальным правом, разрешаются адвокату только по доверенности, выданной ему клиентом. Это

• подписание и подача искового заявления в суд,
• передача спора на рассмотрение третейским судом,
• предъявление встречного иска,
• полный или частичный отказ от исковых требований,
• признание иска,
• изменение предмета или основания иска,
• заключение мирового соглашения,
• обжалование судебного постановления,
• предъявление исполнительного документа ко взысканию,
• получение присужденного имущества или денег,
• передоверие,  т.е. передача полномочий другому лицу (ст.54 ГПК РФ).

       В доверенности специально оговариваются  полномочие адвоката на совершение от имени клиента каждого из указанных действий.

       Согласно  ч.1 ст.7 Закона об адвокатуре в гражданском  процессе адвокат обязан точно и  неукоснительно соблюдать требования действующего законодательства, использовать все предусмотренные законом  средства и способы для защиты прав и законных интересов доверителя.

       Для более качественной работы адвоката-представителя  должен быть четко выстроен механизм реализации правовых гарантий деятельности адвоката в гражданском процессе, т.е. данный механизм должен быть четко  закреплен на всех уровнях национального, а именно национально гражданско-процессуального законодательства Российской Федерации.

       Таким образом, полагаем, что необходимо законодательно закрепить обязанности как государства  в целом, так и отдельных юридических  и физических лиц содействовать  адвокатам в их профессиональной деятельности, в противном случае все усилия адвокатов по защите прав и интересов граждан не имеют никакого смысла.