Значение договора факторинга (договор под уступку денежного требования) в предпринимательской деятельности

    Существует  и противоположная позиция, отраженная в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 08.09.2008 по делу N А56-47527/2005, а также в письмах Минфина России от 04.08.2008 N 03-03-06/1/437 и от 06.11.2007 N 03-03-06/1/772, основанная на том обстоятельстве, что из определения договора финансирования под уступку денежного требования не следует обязанность клиента возвращения полученных им денежных средств, что характерно для договора займа.

    Также судами отмечается, что договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг) и договор займа имеют различную правовую природу (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.09.2007, 07.09.2007 N Ф04-5923/2007(37672-А46-26), Ф04-5923/2007(37673-А46-26) по делу N А46-8606/2006, Постановление ФАС Московского округа от 11.07.2008 N КА-А40/6158-08 по делу N А40-68705/07-107-398, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2008 N 09АП-4636/2008-АК по делу N А40-68705/07-107-398, Постановление ФАС Поволжского округа от 17.02.2004 N А 55-6118/03-30, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2008 N 09АП-5103/2008-АК по делу N А40-3579/08-112-14). 

    В научной литературе договор факторинга зачастую именуют договором об оказании финансовых услуг. Данная терминология получила закрепление в законодательстве¹⁵. Договоры об оказании финансовых услуг упоминаются и в актах судебных органов, например в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. N 7 "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей"¹⁶

    Критерием, позволяющим отграничить договор, предусмотренный ст. 824 - 833 ГК РФ, от иных договоров об оказании финансовых услуг (то есть критерием, выделяющим данный договор в подгруппе договоров, направленных на оказание финансовых услуг), является вид оказываемой услуги, или предмет договора - финансирование под уступку денежного требования.

    Здесь следует отметить следующее. Во-первых, финансирование представляет собой передачу исключительно денежных средств, в силу чего договор финансирования отличается от договора займа вещей, отличных от денег, а также от договора, предусматривающего передачу товара в счет уступки требования. Во-вторых, финансирование не обусловлено наступлением какого-либо события, то есть юридического факта, не зависящего от волеизъявления и действий субъектов гражданского права. В-третьих, договор финансирования, как правило, предполагает передачу денежных средств на безвозвратной основе, что отличает его от кредитного договора и договора займа. В-четвертых, по договору финансирования допускается уступка только лишь денежного требования. Соответственно, соглашение об уступке требования передачи товара нельзя квалифицировать как договор финансирования под уступку денежного требования.

    Гражданское законодательство определяет содержание гражданско-правового договора, включая  договор финансирования под уступку  денежного требования, прежде всего через категорию существенных условий. Вопрос о круге существенных условий договора финансирования под уступку денежного требования в науке гражданского права не изучен. Между тем он является достаточно сложным, прежде всего в силу того, что не решен однозначно в законодательстве применительно к гражданско-правовому договору в целом.

    По  вопросу о понятии и определении  существенных условий договора в  научной литературе отсутствует  единство мнений. Вместе с тем его  решение имеет принципиальное значение. Как отмечает В.В. Витрянский, цель определения круга существенных условий состоит в том, чтобы ориентировать не только стороны договора на обязательное достижение соглашения по всем таким условиям, но и суды на признание незаключенными договоров, в которых отсутствуют какие-либо существенные условия¹⁷.

    Согласно ст. 432 ГК РФ к существенным прежде всего отнесены "условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида".

    Статьи 824 - 833 ГК РФ не содержат прямого указания на то, какие условия договора финансирования под уступку денежного требования следует считать существенными, в связи с чем их определение должно основываться на анализе нормативной базы данного договора с учетом его правовой сущности.

    В качестве предмета договора финансирования под уступку денежного требования нередко рассматривают денежное требование¹⁸. Однако, как было указано выше, договор финансирования под уступку денежного требования правильнее отнести к группе договоров, направленных на оказание финансовых услуг. Соответственно, под предметом данного договора следует понимать финансовые услуги, оказываемые финансовым агентом клиенту, состоящие, в частности, в предоставлении денежных средств. В этой связи позиция В.А. Белова, по мнению которого под предметом договора, предусмотренного ст. ст. 824 - 833 ГК РФ, необходимо понимать финансирование, представляется более правильной¹⁹.

    Таким образом, условие о финансовых услугах  является существенным условием договора финансирования под уступку денежного  требования также как и цена указанного договора. Отсюда, в случае если в договоре финансирования, имеющем возмездный характер, вознаграждение финансового агента не предусмотрено и не может быть определено исходя из условий договора, его (договор) следует считать незаключенным.

    В соответствии с судебной практикой  договор не может быть признан факторингом, если в нем нет условия об уплате первоначальным кредитором (клиентом) вознаграждения финансовому агенту. Такой договор является уступкой права требования.

    Следует отметить, что суды иногда при рассмотрении налоговых дел признают расходы  на вознаграждение финансовому агенту экономически необоснованными, ссылаясь в том числе на то, что гражданское законодательство такого требования не содержит.

      «… Одним из условий договора финансирования под уступку денежного требования является размер вознаграждения финансового агента за предоставляемые услуги. Между тем договором от 31.03.99 N 97.107.137, в том числе пунктами 1, 4.3, 6.1, 7, 8 договора, не определен размер такого вознаграждения. При таких обстоятельствах суд обеих инстанций правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для признания спорного договора договором факторинга. Посчитав заявленные требования обоснованными по праву, суд первой инстанции указал, что названный договор по своей правовой природе является договором уступки права требования (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.06.2000 N 925).

    В Постановлениях Президиума ВАС РФ от 23.05.2000 N 8420/99 по делу N А12-2837/99-с19, ФАС Северо-Кавказского округа от 20.04.2005 N Ф08-1545/2005, ФАС Центрального округа от 04.12.2006 по делу N А48-276/06-1, ФАС Центрального округа от 05.07.2006 по делу N А54-677/2006-С22, Постановление ФАС Центрального округа от 22.06.2006 по делу N А54-732/2006-С7 суды обращают особое внимание на то, что квалификация договора как договора факторинга возможна, только если из договорных отношений следует финансирование одной стороной другой. В противном случае к отношениям сторон применяются нормы об уступке права требования (гл. 24 ГК РФ).

    При этом, сама по себе возмездность сделки уступки права требования еще не означает квалификацию ее в качестве договора факторинга.

    В Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 31.03.2005 N А79-6708/2004-СК2-6335 суд пришел к выводу, что действующее законодательство не запрещает заключение договора цессии на условиях полной оплаты уступаемого права до его передачи, а из смысла спорного договора не усматривается намерения сторон по заключению договора факторинга.

    Существенными условиям  договора финансирования под уступку денежного требования исходя из судебной практики являются условия о сумме финансирования и о денежных требованиях, приобретаемых финансовым агентом. Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения. Данная позиция закреплена в Определении ВАС РФ от 11.11.2010 N ВАС-14936/10²⁰,  Определении ВАС РФ от 11.11.2010 N ВАС-14925/10.²¹

    Существенное  условие договора факторинга о денежных требованиях, передаваемых финансовому  агенту, может быть определено сторонами в акте приема-передачи, являющемся неотъемлемой частью договора.

    В соответствии с судебной практикой  "  при заключении спорного договора сторонами были в полном объеме согласованы все существенные и необходимые условия. Требование, являющееся предметом уступки по договору, определено в акте приема-передачи документов от 07.09.2008 N 11, являющемся неотъемлемой частью договора факторинга, порядок идентификации будущего требования урегулирован договором. Кроме того, судами принято во внимание реальное исполнение спорного договора обеими сторонами. Нарушений норм материального права, а также требований процессуального законодательства, влекущих безусловную отмену судебного акта, судами не допущено..."²²²³

    Таким образом, важно различать условия договора, определяющие его квалифицирующие признаки, и существенные условия договора, поскольку их отсутствие в соглашении сторон влечет разные правовые последствия - отнесение соглашения к иному виду договоров (и применение соответствующих положений ГК РФ) и признание его незаключенным. Если возмездность в гражданском праве традиционно относится к видообразующим признакам договора, то размер вознаграждения - к условиям договора.

    Правовое  определение договора финансирования под уступку денежного требования, содержащееся в ч. 1 ст. 824 ГК РФ, сходно с дефиницией факторингового контракта, закрепленной Конвенцией УНИДРУА о международном факторинге, приведенной выше. Сравнительно-правовой анализ положений гл. 43 ГК РФ и правил Конвенции УНИДРУА о международном факторинге позволяет сделать вывод, что большинство правил Конвенции нашло свое отражение в указанных нормах ГК РФ. И хотя договор, ими предусмотренный, именуется не "факторинг", а "финансирование под уступку денежного требования", подавляющее большинство российских цивилистов и экономистов отождествляет данные понятия²⁴.

    Таким образом, последовательно уточняющая характеристика договора финансирования под уступку денежного требования выглядит следующим образом:

    - договор финансирования под уступку  денежного требования принадлежит  к группе договоров, направленных  на оказание услуг;

    - по договору финансирования оказывается  финансовая услуга, то есть услуга по передаче денег и иных вещей, определяемых родовыми признаками, в собственность;

    - данная конструкция предусматривает  в качестве предмета договора  услугу по финансированию под  уступку денежного требования, которая  определяется денежным характером передаваемых средств; отсутствием зависимости передачи денежных средств от наступления события в виде неплатежа должника либо, наоборот, от получения денежных средств; денежным характером уступаемого требования;

    - круг финансовых агентов, осуществляющих финансирование под уступку денежного требования, ограничен коммерческими организациями.

    Отсутствие  какого-либо одного из указанных признаков  позволяет сделать вывод о  том, что заключенное соглашение не является договором финансирования под уступку денежного требования. 

2.2. Субъекты договорных отношений финансирования

под уступку денежного  требования

    Договор финансирования под уступку денежного  требования заключается между сторонами, именуемыми финансовым агентом и  клиентом. Согласно ст. 825 ГК РФ "в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать коммерческие организации. Таким образом, данной статьей предусматривается, что некоммерческие организации и физические лица (в том числе индивидуальные предприниматели) не могут выступать в качестве финансовых агентов²⁵.

    Что касается второй стороны в договоре финансирования под уступку денежного  требования - клиента, то специальных указаний о том, кто может выступать в его качестве, ГК РФ не содержит. При этом положения гл. 43 ГК РФ не устанавливают ограничения круга лиц, которые могут быть клиентами. Из этого можно сделать вывод о том, что в качестве клиентов по договору вправе выступать не только коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, но и некоммерческие организации, а также физические лица, не зарегистрированные в качестве предпринимателей.

    В большинстве случаев предпринимательский  характер носит участие не только финансового агента, но и клиента. Поэтому договор финансирования под уступку денежного требования, как правило, является предпринимательским.