Предпринимательский договор

    В отличие от коммерческих, к некоммерческим относятся организации, обладающие двумя признаками:

- некоммерческие организации не могут иметь целью своей деятельности извлечение прибыли;

- полученная  организацией прибыль не может  распределяться между участниками  (применительно к тем организациям, которые построены на началах  членства).

        В числе некоммерческих организаций статья 50 ГК РФ называет потребительские кооперативы, общественные или религиозные организации (объединения), финансируемые ответчиком учреждения, благотварительные и иные фонды. Вместе с тем предусмотрена возможность создания некоммерческих организаций и в иных формах, для чего достаточно принятия закона. Так, Закон от 12 января 1996 года '' О некоммерческих организациях''²¹ допустил образование еще двух видов некоммерческих организаций: некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации.

          Осуществление предпринимательской деятельности в принципе расходится с природой некоммерческой организации. Это объясняется уже тем, что такая организация заведомо создается для иной, не связанной с предпринимательством, деятельности. Однако в ряде случаев некоммерческая организация вынуждена осуществлять предпринимательскую деятельность. Полученная таким образом прибыль используется ею для покрытия расходов, связанных с той непредпринимательской деятельностью, ради которой и была образована организация (например, сдача кинотеатром в аренду части помещения, находящейся в его оперативном управлении). С учетом этого обстоятельства именно для некоммерческих организаций Гражданский кодекс устанавливал в виде исключения возможность участия в предпринимательской деятельности тех, кто не является предпринимателем.

          Во избежание коллизии между двумя видами деятельности - предпринимательской и той, что является основной для некоммерческой организации, законодатель (п. 1 ст. 50 ГК РФ) предусмотрел обязательные условия, при которых допускается осуществление некоммерческой организацией, то есть той, которая признаками предпринимателя не обладает, предпринимательской деятельности. Имеется в виду, что такая деятельность должна служить цели создания некоммерческой организации и, кроме того, по своему характеру соответствовать этой цели (например, музей не должен заниматься скупкой с целью продажи алкогольных напитков). Развивая содержащиеся в пункте 1 ст. 50 ГК РФ положения, статья 24 Закона от 12 января 1996 года признает допустимой для некоммерческой организации предпринимательскую деятельность, которая выражается в приносящем прибыль производстве товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также в приобретении и реализации ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участии в хозяйственных обществах или в товариществе на вере (в последнем случае – только в качестве вкладчика). При этом предусмотрено, что некоммерческая организация ведет учет доходов и расходов по осуществляемой ею предпринимательской деятельности.

        В случаях, когда договор некоммерческой организации связан с осуществлением ею предпринимательской деятельности, отвечающей требованиям пункта 1 статьи 50 ГК РФ, правовое регулирование этого договора в принципе не отличается от того, которое рассчитано на отношения с участием коммерческих организаций, то есть предпринимателей.²² Приведенные положения, относящиеся к некоммерческим организациям, имеют и определенные исключения. На это прямо указано в пункте 2 статьи 24 Закона от 12 января 1996 года. В ней подчеркивается, что законодательством Российской Федерации может быть запрещено осуществление предпринимательской деятельности для отдельных видов некоммерческих организаций.

         Объективной предпосылкой предпринимательского договора служат опосредуемые гражданским правом отношения по осуществлению предпринимательской деятельности с теми ее чертами, которые предопределяют юридические особенности предпринимательского договора. Статья 2 ГК РФ, посвященная предмету гражданского права, в п. 1 указывает на то, что гражданское право регулирует отношения собственности в статике (по принадлежности имущества лицу) и динамике (по товарно-денежному обороту через договорные и иные обязательства), отношения по поводу результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.²³ 

1.2. Понятие и основные особенности предпринимательского договора 

          Предпринимательская деятельность осуществляется предпринимателями по своему усмотрению посредством совершения торговых сделок (договоров в сфере предпринимательства). Российское законодательство не содержит определения понятия торговой сделки. В доктрине, с учетом опыта развитых законодательств, различают два подхода к выделению торговой сделки: объективный и субъективный.²⁴

           На основе объективного критерия выделения торговых сделок они выделяются в системе гражданских сделок по цели. Так, во Французском торговом кодексе содержится отдельный перечень торговых сделок, однако, поскольку в условиях действия принципа свободы договора дать исчерпывающий их перечень невозможно, то в качестве общего критерия выделения торговой сделки указывается "приобретение товара с целью дальнейшего его отчуждения в том же виде или после переработки". В соответствии с таким подходом сделка является торговой независимо от того, кто ее совершает - предприниматель или лицо, не являющееся таковым. Более того, статус предпринимателя при таком подходе определяется торговым характером совершаемых лицом сделок: "коммерсантом является лицо, которое совершает торговые сделки в процессе осуществления своей обычной деятельности".

         На основе субъективного критерия выделения торговых сделок они выделяются в системе гражданских сделок по их субъекту. Торговой является гражданско-правовая сделка, совершенная предпринимателем. В этом случае юридическое значение имеет выделение не сделок (хотя они могут выделяться примерным перечнем), а лиц, являющихся предпринимателями, сделки с участием которых и являются торговыми. По Германскому торговому уложению "осуществляемые коммерсантом юридические сделки в случае сомнения считаются относящимися к ведению его торгового промысла".

        Российское право исторически исходило из субъективного критерия выделения торговых сделок, т.е. относило к ним все сделки, "заключенные лицом, подлежащим внесению в торговый реестр, и относящиеся к его торговому предприятию".²⁵

        В настоящее время также договор в сфере предпринимательства следует определить как соглашение между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

          Поскольку торговая сделка является разновидностью гражданско-правовых сделок, то одна и та же сделка. В отношении сторон сделки, выступающих в качестве предпринимателей, должны применяться правила специального предпринимательского законодательства (и субсидиарно - общие правила), а в отношении сторон сделки, не выступающих в качестве предпринимателей - только общие правила гражданского законодательства.²⁶

         Договоры, в которых выступают "лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность", входят в предмет гражданского права. По этой причине на указанные договоры распространяют свое действие общие нормы Гражданского кодекса, включенные в раздел III, который составляет общую часть обязательственного права, а равно и в главу раздела IV ("Отдельные виды обязательств"), посвященную модели, признакам которой отвечает заключенный сторонами конкретный договор. Наряду с перечисленными, применяются пользующиеся приоритетом специальные нормы Гражданского кодекса РФ - те, которые особо выделяют "отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием". В результате оказывается, что на рассматриваемые договоры не могут распространяться только те нормы, которыми это прямо исключено, то есть нормы, рассчитанные на отношения между теми, кто заведомо не является лицами, "осуществляющими предпринимательскую деятельность".²⁷ 

1.3. Правовое регулирование предпринимательского договора 

       В дореволюционной России, а также в Советском Союзе всегда существовало единое кодифицированное гражданское законодательство и никакой необходимости в отдельном предпринимательском (торговом) праве не было. По этому пути пошло и действующее гражданское законодательство.

       Отношения, связанные с деятельностью предпринимателей, регулируются общими нормами гражданского законодательства, за исключением случаев, указанных в законе.²⁸

       Таких специальных правовых норм в ГК РФ немного. К их числу, например, относятся ст. 322 о солидарных обязательствах, ст. 401 об основаниях ответственности. Из 26 договоров, поименованных в ГК РФ, только договор коммерческой концессии применяется исключительно в сфере предпринимательской деятельности и один договор - договор дарения - не допускается в отношениях между коммерческими организациями.

        Переход России к обществу с рыночной экономикой потребовал от законодательства не просто расширения сферы действия гражданского права в регулировании имущественных отношений, но, что не менее важно, формирования новой рыночной концепции гражданского права.

         В Гражданском кодексе РФ отсутствуют какие-либо нормы, связанные с плановой экономикой, основанной на монопольном положении государственной собственности и иных формах общественной собственности, плановом договоре и других атрибутах социалистического способа производства. Вместо них в ГК РФ ключевое положение заняли нормы о праве частной собственности, включая право собственности на землю и жилые помещения, хозяйственных товариществах и обществах, свободе договора и т.п. Расширение сферы действия гражданского права коснулось не только включения в число объектов гражданского права новых видов вещей и имущественных прав, но и изменения сущности правового регулирования общественных отношений. Если при социализме гражданское право регулировало внешние отношения между субъектами гражданского права (исключение составляли отношения с участием граждан, связанные с определением их дееспособности), то современное гражданское право включило в свою орбиту и отношения, существующие внутри отдельных видов юридических лиц.

          Отказ от централизованной регламентации экономических связей, их планирования в конце 80-х - начале 90-х гг. прошлого столетия с последующей массовой приватизацией публичной собственности, "восстановление в правах" частной собственности, предпринимательства и на этой основе - свободной экономики обусловили реставрацию нормативно-договорного регулирования экономического оборота. Произошло восстановление в полной мере гражданско-правового договора как основного регулятора товарно-денежных связей, в том числе и торгового договора, именуемого в современном обиходе предпринимательским договором.²⁹

        Восстановление договора в регулировании товарного оборота после молниеносной отмены административно-плановой системы произошло

естественным, стихийным образом с использованием ГК РСФСР 1964 г. Но уже в 1994 г. была принята часть первая ГК РФ, которая содержала кроме раздела I "Общие положения" также раздел II "Право собственности и другие вещные права" и раздел III "Общая часть обязательного права" с подразделом 2 "Общие положения о договоре". В 1995 г. была принята часть вторая ГК РФ, содержащая раздел IV "Отдельные виды обязательств". Таким образом, за короткий срок была воссоздана современная правовая система, в которой гражданско-правовая сделка, договор становятся основным регулятором товарно-денежного оборота.

         Предпринимательское и торговое законодательство зарубежных стран отличается особенностями в зависимости от принадлежности к системе континентального права или системе общего права. В странах системы континентального права основой такого законодательства являются кодифицированные акты частного права. При этом в одних странах (Германии, Франции, Чехии, Японии и др.) принята дуалистическая система частного права: в них действуют и гражданские, и торговые кодексы. В других странах принята монистическая система: действуют единые гражданские кодексы (например, Италия, Нидерланды) или система законов (например, Швейцария, Китай, Эстония). Во всех странах континентальной системы права важнейшие разделы предпринимательского права находят выражение в специальных законах, т.е. за рамками кодексов (например, в законах о товариществах, о конкуренции, о страховании и иных).³⁰

        В системе общего права основным источником права выступает судебный прецедент. Однако в сфере правового регулирования предпринимательства значительное место занимает законодательство. В странах с прецедентной системой права наблюдается тенденция возрастания роли законов, однако кодификация норм частного права здесь не имеет такой глубокой традиции, как в системе континентального права.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Проблемы повышения  эффективности института  договорной  ответственности

2.1. Особенности договорной  ответственности  в коммерческом  обороте 

        Институт ответственности выполняет ряд важных функций. Он призван стимулировать надлежащее исполнение обязательств участниками имущественного оборота - предпринимателями и гражданами - и, тем самым, способствовать достижению тех хозяйственных и иных результатов, которые предусматривались обязательством. Стимулирующую функцию выполняет прежде всего неустойка, которая взыскивается независимо от наличия убытков вследствие нарушения обязательства.