Предпринимательский договор

         Под имущественной самостоятельностью участников гражданского оборота понимается их имущественная обособленность друг от друга, позволяющая им принимать самостоятельные решения об участии в соответствующих имущественных отношениях (вещно-правовых, обязательственных, корпоративных и т.д.). Указанная обособленность выражается в наличии у участников правового титула на принадлежащее им имущество права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления и других вещных прав. Имущественная обособленность может обеспечиваться обязательственными правами, позволяющими распоряжаться соответствующим имуществом, например правами, вытекающими из договора аренды при сдаче арендуемой вещи в субаренду, или правами залогодержателя, реализующим в установленном порядке вещи, находящиеся в залоге, при невозврате должником взятого им в банке кредита.

          Имущественная самостоятельность участников имущественных отношений является экономической основой при отнесении законодателем отношений к предмету гражданского права. В число таких отношений входят и отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность (ст. 2 ГК РФ). Гражданское право регулирует не все отношения, в которых участвуют лица в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

      Последняя регулируется нормами трудового, административного, финансово-налогового, природоохранного, уголовного права. Гражданское право охватывает предпринимательскую деятельность постольку, поскольку она представляет собой отношения собственности, товарно-денежного оборота, создания и использования результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации субъектов и объектов предпринимательских отношений. В целом же предпринимательская деятельность является объектом комплексного регулирования. Это обстоятельство должно учитываться при определении сферы применения предпринимательского договора.¹³

        Четкие признаки предпринимательской деятельности, которые служат критерием отграничения предпринимательских отношений от иных отношений, в том числе и регулируемых гражданским правом. Давая определение предпринимательской деятельности, ст. 2 ГК РФ использует совокупность признаков, в том числе и те, которые в прошлом были выработаны для характеристики торговой деятельности, опосредуемой торговыми сделками. Первый из них - направленность предпринимательской деятельности на получение прибыли. Второй - систематичность извлечения прибыли, т.е. занятие предпринимательской деятельностью не в разовом порядке, а в качестве промысла, на профессиональной основе. Третий - самостоятельность этой деятельности, ведение собственного дела на свой риск. Четвертый - осуществление предпринимательской деятельности лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке. Последний признак не является имманентно присущим предпринимательской деятельности. Поскольку предпринимательская деятельность в зависимости от ее масштабов характеризуется той или иной степенью публичности, т.е. обращена к неопределенному кругу лиц, то, во-первых, должна учитываться и эта ее весьма важная черта; во-вторых, в интересах публики становится необходимым вмешательство государства в виде регистрации лиц, занимающихся публичной деятельностью в целях извлечения прибыли в процессе предоставления благ неопределенному кругу потребителей.¹⁴

         Для характеристики предпринимательской деятельности следует также учитывать, что она протекает в условиях весьма жесткой конкуренции, которая, с одной стороны, оказывает положительное влияние, снижая цены и повышая качество предоставляемых благ и обусловливая инициативу, добросовестность предпринимателя, но, с другой стороны, порождает и негативные явления в виде недобросовестной рекламы, обмана покупателей, ложной распродажи, увеличения посредников, повышающих цены, использования чужих фирменных наименований и производственных торговых марок и т.п.

           В сфере предпринимательства складываются не только предпринимательские отношения, но и отношения по публичной организации предпринимательства - предмет правового регулирования публичного права. Предпринимательское законодательство, которое строится в соответствии с практическими интересами, учитывает объективно существующие связи между предпринимательскими отношениями (частными отношениями) и отношениями по публичной организации предпринимательства (публичные отношения) и комплексно регулирует их, т.е. предпринимательское законодательство регулирует всю сферу предпринимательства. В этом предназначение законодателя и служебная роль принимаемых им нормативных правовых актов.

         Необходимо четко различать правовые формы: 1) осуществление и 2) публичную организацию предпринимательской деятельности. Имея в виду указанную дифференциацию правового регулирования, законодатель счел необходимым включить в Кодекс легальное определение ключевого понятия

- "предпринимательская  деятельность" (п. 1 ст. 2 ГК РФ).¹⁵ Она представляет собой деятельность, отвечающую четырем признакам:

- является  самостоятельной,

- осуществляется  на свой риск,

- направлена  на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг,

- исходит  от лиц, зарегистрированных в  качестве предпринимателей в  установленном законом порядке.

        Применение приведенной нормы, по крайней мере для договорных отношений, предполагает необходимость указания на еще один, дополнительный признак: договорами с предпринимателями считаются только те, в которые сторона вступает для осуществления предпринимательской деятельности. Напротив, договор, в котором хотя и выступает предприниматель, но вне связи со своей предпринимательской деятельностью, в принципе никакой спецификой не обладает. По этой причине, например, продажа автомашины одной аудиторской фирмой другой такой же фирме ничем не отличается от такого же договора, заключенного между обычными гражданами.

         Наконец, следует указать на то, что последний из четырех признаков - регистрация в качестве предпринимателя может и отсутствовать. При определенных условиях в указанных законом случаях осуществлять предпринимательскую деятельность может и тот, кто не является предпринимателем.

          К числу предпринимателей, то есть тех, кто удовлетворяет всем четырем признакам, указанным в статье 2 Гражданского кодекса РФ , могут относиться как граждане, так и юридические лица.¹⁶ 

        Одна из особенностей правового положения граждан состоит в том, что они-то могут осуществлять предпринимательскую деятельность без создания юридического лица только в качестве предпринимателя. При этом возможность стать предпринимателем включается в правоспособность гражданина. Соответственно, статья 18 Гражданского кодекса РФ "Содержание правоспособности граждан" особо упоминает способность "заниматься предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельностью". ¹⁷

       Реализации указанного элемента правоспособности граждан посвящена статья 23 Гражданского кодекса РФ. Она наделяет гражданина правом осуществлять предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и тем самым действовать от своего имени лишь с момента его государственной регистрации как предпринимателя. Для признания предпринимателем главы крестьянского (фермерского) хозяйства необходима государственная регистрация самого хозяйства.

         Никто из граждан, не прошедших государственную регистрацию, не может рассчитывать на то, что к заключенным им договорам будет применяться режим, рассчитанный на договор с предпринимателями, который вполне вероятно окажется для них более выгодным.

         В интересах гражданского оборота установлено, что гражданин, осуществлявший предпринимательскую деятельность, не пройдя обязательной регистрации, не должен иметь возможность использовать в свою пользу это обстоятельство. Соответственно, для него исключается возможность ссылаться на то, что он заключил договор, связанный с предпринимательской деятельностью, не являясь предпринимателем, и по этой причине та или иная норма, относящаяся только к договорам с предпринимателями, к нему применяться не должна. Если, например, такой гражданин нарушит договор, то за неисполнение или ненадлежащее исполнение своей договорной обязанности он может понести ответственность в соответствии с теми более строгими правилами, которые установлены Гражданским кодексом РФ для неисправных должников - предпринимателей. Это означает, что представление им доказательств отсутствия своей вины в нарушении обязательств суд может посчитать недостаточным для освобождения его от ответственности, поскольку в силу статьи 401 Гражданского кодекса РФ лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, отвечает вплоть до действия непреодолимой силы.

          Проанализировав материалы судебной  практики, можно отметить, что, зачастую  при рассмотрении спора возникают  вопросы о подведомственности  рассмотрения данного спора, в связи со статусом гражданина.  Так, Общество с ограниченной ответственностью «Дирекция» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к гражданину Хасанову А.А. о признании недействительным договора купли-продажи 7980 обыкновенных именных бездокументарных акций закрытого акционерного общества «Башкирагропромдорстрой», заключенного между сторонами 06.10.2004, в связи с нарушением при совершении данной сделки требований Федерального закона «Об акционерных обществах». Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2005 производство по делу прекращено ввиду его неподведомственности арбитражному суду. Судебный акт мотивирован тем, что гражданин Хасанов А.А. не является участником общества.¹⁸

          В заявлении, поданном в Высший  Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора определения Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2005 общество просит его отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм процессуального права, и передать дело в арбитражный суд на рассмотрение по существу. Заявитель также указывает на то, что после вынесения определения о прекращении производства по делу он обратился в суд общей юрисдикции, однако определением от 30.11.2005 суд отказал обществу в принятии искового заявления на основании неподведомственности спора.

          Проверив обоснованность доводов,  изложенных в заявлении и выступлении  присутствующего в заседании  представителя истца, Президиум считает, что оспариваемый судебный акт подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение по следующим основаниям.

          Согласно пункту 4 части 1 статьи 33 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации   арбитражные суды рассматривают  дела по спорам между акционером  и акционерным обществом, участниками  иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров. В соответствии с пунктом 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.2002 N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" споры между участниками хозяйственных товариществ и обществ, если хотя бы один из них является гражданином, не имеющим статуса индивидуального предпринимателя, не подлежат рассмотрению в арбитражном суде, за исключением случаев, когда указанные споры связаны с предпринимательской или иной экономической деятельностью этих хозяйственных товариществ и обществ.

         При передаче другому лицу  прав, удостоверяемых бездокументарной ценной бумагой, к этому лицу наряду с имущественными правами переходят и права на участие в управлении обществом, в том числе по вопросам, связанным с предпринимательской или иной экономической деятельностью общества. Таким образом, требование истца о признании недействительным договора купли-продажи акций, обоснованное нарушением данной сделкой норм Федерального закона "Об акционерных обществах", связано с деятельностью общества.  Исходя из положений пункта 4 части 1 и части 2 статьи 33 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации названное дело независимо от субъектного состава относится к подведомственности арбитражных судов.   При таких обстоятельствах определение от 23.09.2005 в силу пункта 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене как нарушающее единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права.

           Учитывая изложенное и руководствуясь  статьей 303, пунктом 2 части 1 статьи 305, статьей 306 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил: определение Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2005 по делу N А40-48017/05-131-391 отменить. Дело направить в Арбитражный суд города Москвы на новое рассмотрение.¹⁹

          Выделение предпринимателей - юридических лиц связано, в конечном счете, с предусмотренным в статье 50 ГК РФ разграничением двух видов организаций - коммерческих и некоммерческих.

          Любое правосубъектное образование, которое может быть отнесено к коммерческим организациям, в силу этого обстоятельства признается предпринимателем. Это вытекает из содержащихся в пункте 1 статьи 50 Гражданского кодекса указаний относительно сущности данного вида юридических лиц: коммерческой признается организация, для которой извлечение прибыли составляет основную цель ее деятельности. В их числе: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.²⁰

          Для каждого из них устанавливается специальный правовой режим участия в гражданских отношениях, особенности которого могут непосредственно затронуть интересы того, кто заключает с ним договор.

         Вступая в договорные отношения с определенной коммерческой организацией, контрагенту необходимо знать, каков режим ее выступления в обороте и, в частности, можно ли при недостаточности у нее имущества для покрытия долгов перед ним заявить свои требования к участнику корпоративной коммерческой организации или к ее собственнику (последнее - при условии, если некоммерческая организация не является корпорацией). Отмеченное обстоятельство послужило одной из причин того, что приведенный в статье 50 Гражданского кодекса РФ перечень видов коммерческих организаций - предпринимателей является не только исчерпывающим, но одновременно и таким, расширение которого возможно лишь путем включения соответствующих новелл в корпус Гражданского кодекса.