Проблемы теории государства и права

К основным идеям и положениям «юридического  позитивизма» относятся трактовка  права как творения власти, властная принудительность как, в конечном счете, единственная отличительная особенность  права, формально-логический и юридико-догматиченский метод анализа права, отрыв и  «очищение» права от общественных отношений, а юриспруденции – от «метафизических» положений о природе, причинах, ценностях, сущности права и т.д. Подобные представления  в XIX в. развивали Д. Остин, Ш. Амос и  др. в Англии; Б. Виндшайд, К. Гербер, К. Бергом, П. Лабанд, А.Цительман и  др. в Германии; Кабанту и др. во Франции; Е.Васьковский, А.Х.Гольмстен, Л.Д.Гримм, С.В.Пахман, Г.Ф.Шершеневич и  др.в России. В XX в. этот подход представлен такими направлениями «юридического» неопозитивизма, как «реформированная общим языковедением юриспруденция» В.Д. Каткова, «чистое учение о праве» Г. Кельзена, «концепция права» Г.Харта и т.д.

«Так, Ш. Амос утверждал, что «право есть приказ верховной политической власти государства с целью контроля действий лиц в данном сообществе». Г.Ф. Шершеневич придерживался аналогичных  воззрений. Право, по его оценке, - это  «произведение государства», а государственная  власть характеризуется им как «тот начальный факт», из которого исходят, цепляясь друг за друга нормы права».

 

24.Понимание субъективного  права

 

Субъективное право или просто право — закрепленная за уполномоченным лицом и обеспеченная возложением обязанностей на третьих лиц мера возможного поведения, направленного на удовлетворение интересов управомоченного лица в конкретном правоотношении. Субъективное право является одной из важнейших категорий юриспруденции. Субъективное право — это идеально осознанная, приобретённая на основе объективного, позитивного права, мера дозволенного поведения. Изначально субъективные права и юридические обязанности появляются единично, то есть между двумя субъектами права, постепенно эти отношения появляются между другими индивидами, и начинается массовая потребность в правовом регулировании, которое выражается в формальном определении норм права. Объективная норма права указывает, какую меру поведения имеют определённые субъекты, то есть указывает, кто имеет определённые субъективные права и обязанности, которые уже на основе объективного права приобретаются субъектами и реализуются на основе принципа подзаконности.

Реализация субъективного права  происходит путем совершения определённых действий либо воздержания от их совершения, в целях получения материального  или нематериального блага, по поводу которого возникло правоотношение. Субъективному праву одного лица корреспондирует юридическая обязанность другого лица (лиц). Отказ от субъективного права по общему правилу не влечет его прекращения, если данное право не переходит к иному лицу.

Право может вытекать из юридических фактов, правового обычая и других оснований.

Не следует путать субъективное право с так называемым объективным правом (или правом вообще), представляющим собой сложную систему особых социальных норм. Субъективное право всегда связано с конкретным единичным правоотношением.

 

 

25.Виды правоотношений.

 

Правоотношение — это  урегулированное нормами права  и охраняемое государством общественное отношение, участники которого имеют соответствующие субъективные права и юридические обязанности. Между субъектами общественной жизни существуют различные общественные отношения. Будучи урегулированными нормами права, они приобретают правовую форму, становясь правоотношениями.

Виды правоотношений:

1. По функциям права:

- регулятивные правоотношения  — возникают в целях регулирования  общественных отношений;

- охранительные правоотношение  — возникают, в целях обеспечения  и защиты установленного правопорядка; способствуют реализации регулятивных  правоотношений.

2. По степени определенности:

- абсолютно-определенные правоотношения, в которых управомоченному субъекту  корреспондирует неопределенное  количество обязанных субъектов;

- относительно-определенные правоотношения, в которых все стороны отношения  конкретно определены (истец - ответчик, супруг - супруга, подсудимый - суд  и т.п.).

3. По отраслям права:

- конституционно правовые отношения;

- гражданско-правовые отношения;

- уголовно правовые отношения;

- уголовно-процессуальные отношения;

- административно-правовые отношения  и т.д.

4. По структуре правоотношений:

- простые правоотношения - отношения  между двумя субъектами, связанные  с реализацией предписания одной  нормы права (отношения по поводу  заключения мелкой бытовой сделки);

- сложные правоотношения — отношения  между несколькими субъектами, складывающиеся  в процессе реализации комплекса  юридических норм, объединенных  единым целевым назначением (правоотношения  в сфере правосудия).

 

26.Правопонимание. Естественно-правовая  доктрина.

 

Правопонимание — определённое представление о существе права.

На вопрос: «Что есть право?» разные школы права отвечали по-разному.

Представители

Сократ, Аристотель, Т. Гоббс, Г.Гроций, Дж. Локк, Вольтер, Монтескье, Жан-Жак Руссо, А. Н. Радищев

Суть теории

Главное — это духовное, идейное, нравственное начало. Приоритет над нормативным и реальным началами. Право — это возведённая в закон справедливость, в рамках данной доктрины разделяется право и закон, так как закон может быть не правовым. Право возникает естественным путём, появляется раньше государства, а нормы права лишь воплощают эти идеи. Само право даровано богом или природой, поэтому государство должно уважать и соблюдать естественные права и свободы человека (право на жизнь, имя, собственность, создание семьи и др.). После Второй мировой войны идёт процесс возрождения естественного права.

 

 

27.Понятие социальной  нормы. Виды социальных норм.

Социа́льные но́рмы — общепризнанные правила, образцы поведения, стандарты деятельности, обеспечивающие упорядоченность, устойчивость и стабильность социального взаимодействия индивидов и социальных групп. Совокупность норм, действующих в том или ином сообществе, составляет целостную систему, различные элементы которой взаимообусловлены.

 

Основные виды социальных норм:

1. Нормы права - это общеобязательные, формально-определенные правила  поведения, которые установлены  или санкционированы, а также  охраняются государством.

2. Нормы морали (нравственности) - правила  поведения, которые сложившись  в обществе, выражают представления  людей о добре и зле, справедливости  и несправедливости, долге, чести,  достоинстве. Действие этих норм  обеспечивается внутренним убеждением, общественным мнением, мерами  общественного воздействия.

3. Нормы обычаев - это правила  поведения, которые, сложившись  в обществе в результате их  многократного повторения, исполняются  в силу привычки.

4. Нормы общественных организаций  (корпоративные нормы) - это правила  поведения, которые самостоятельно  установлены общественными организациями,  закреплены в их уставах (положениях  и т. п.), действуют в их пределах  и ими же охраняются от нарушений  посредством определенных мер  общественного воздействия.

Кроме указанных, среди социальных норм различают:

религиозные нормы;

политические нормы;

эстетические нормы;

организационные нормы;

нормы культуры и др.

 

28.Постмодернизм и современные  концепции права.

 

29.Романо-германская правовая  система.

 

Романо-германская правовая семья объединяет правовые системы всех стран континентальной Европы (в том числе иРоссии) и противопоставляется англосаксонскому праву.

Эта правовая семья возникла на основе рецепции римского права. Основной источник права — закон (нормативный правовой акт). Ей присуще чёткое отраслевое деление норм права. В свою очередь практически все отрасли права подразделяются на две подсистемы: частное право и публичное право, хотя отнесение некоторых отраслей права к какой-либо одной подсистеме весьма спорно и нередко зависит от правового регулирования соответствующей отрасли в определённом государстве (к примеру, трудовое право).

К сфере публичного права относятся административное, уголовное, конституционное и международное публичное право. К частному праву относятся гражданское, семейное, трудовое и международное частное право. В системе органов государства проводится четкое разделение на законодательные и правоприменительные органы власти. Законотворчество и законодательство, как функция, монопольно принадлежат законодательным властям. Для большинства стран этой семьи характерно наличие писаной конституции.

В рамках романо-германской правовой семьи выделяют следующие группы:

• группу романского права (правовые системы Франции, Италии, Бельгии, Испании, Румынии, латиноамериканских государств).
• группу германского права (правовые системы Германии, Австрии, Венгрии, России, Швейцарии, Греции, Португалии,Турции);
• группу скандинавского права (правовые системы Дании, Норвегии, Швеции).

Социалистическое право хоть и происходит от романо-германской правовой семьи, нередко выделяется в отдельную правовую семью (см. Рене Давид "Основные правовые системы современности").

Россия также относится к странам европейской континентальной системы права[1] и входит в романо-германскую правовую семью. Россия также фактически насадила романо-германскую правовую систему на всей территории бывшей Российской Империи. (Эстония, Латвия, Литва, Финляндия и Польша уже на момент вхождения в состав России имели собственные правовые системы романо-германского типа и, естественно, их правовые системы в период пребывания в составе Российской Империи и, спустя время, — для Эстонии, Латвии и Литвы — в период пребывания в составе СССР коренных изменений не претерпели.)

 

 

30.Толкование права. Виды  толкования по субъектам и  объему.

 

 

Толкование в юриспруденции  – опред. процесс, который имеет 2 задачи:

1)уяснение истинного смысла  текста прав. нормы

2)обеспечить единообразие и  непротиворечивое применение прав. норм на практике.

Главной задачей толкования явл. единообразное  и бесконфликтное разрешение ситуации и прав. норм.

Проблема толкования сущ-ет только в странах романо-германской правовой системы, поскольку в англо-сакс. системе использование суд. прецедента уже предполагает толкование этого  прецедента для последующих дел.

В романо-герм. прав. системе толкование необходимо, потому, что норма абстрактна рассчитана на очень большое количество дел, поэтому часто без толкования норму применять сложно. Но в романно-герм. правовой системе суды не имеют права  давать самостоятельное толкование. Но применяя норму, суды все же ее толкуют, тем самым возникает противоречие. Судебная практика à необходим специальный акт, в котором будет содержаться толкование, необходимое для судов.

Значительный ущерб – толкование (определяется размером дохода, который имел потерпевший).

Акт толкования, ППлВС, АС – имеют  такую же силу как закон. Они обязательны.

В англосаксонской системе судья  обладает большой свободой толкования.                                                        Толкования делятся на виды.       

1. В зависимости от субъекта толкования:

- официальное  

- неофициальное

2.   В зависимости от того, сколько судебных решений толкуется:

- казуальное

- нормативное

3. По объему:

- распространительное (расширительное)

- ограничительное

- буквальное (адекватное)

Толкование  по субъектам.

Официальное  - специально уполномоченными органами и акты толкования, издаваемые этими органами являются обязательными наравне с законом.

Различают 2 вида:

1. Аутентичные – тем органом который ранее принял нормативный акт. Для этого гос. Орган издает еще один норм.акт., но в его содержании толкование первого нормативного акта ( Пост. Правит-ва РФ);
2. Легальное (делегированное) – дается специально уполномоченным органом, который не является автором нормативного акта, например: УК – закон, кот. Был принят Фед. Собранием (название Российского парламента). А толкование дает Верх. Суд РФ в виде Постановлений Пленумов.

Неофициальные – дается 3мя видами субъектов, но в любом случае, не имеет обязательной силы, может иметь только рекомендательную.

1. Обыденное толкование

Может даваться каждым, причем, даже, если человек имеет юридическое  образование, но в толкуемом вопросе  не компетентен, его толкование тоже обыденно. 

2. Профессиональное толкование

Дается человеком, имеющим юридическое  образование, но кроме того, еще и  специалистом в конкретном вопросе.

Проф. Толкование часто имеет письменную форму и человек, который толкует, ставит свою подпись и печать  конторы.

3. Доктринальное толкование 

Дается учеными – юристами(в  монографиях, учебниках, комментариях, различных законах и кодексах).

Толкование  по объемам.

Распространительное – грамматический смысл прав нормы уже, чем ее реальное применение на практике. Например: существует норма о непреодолимой силе и перечень тех обстоятельств, которые являются непреодолимой силой. Но в своем Постановлении Верх. Суд вполне может дать распространительное толкование непреодолимой силы. Всегда распространительному толкованию подлежат понятия: «родители» и «дети». Буквально – те, кто дали жизнь. Распространительное  - приемные родители(мы растягиваем норму).

Ограничительное – напротив, означает то, что норма применяется в более ограниченном числе случаев, нежели можно понять из грамматического смысла нормы (сужает). Типичный случай толкования: оружие – холодное оружие; беспомощное состояние; особая жестокость. Буквальное – смысл нормы адекватен тому, как ее применяют.

В зависимости  от того, сколько судебных решений  толкуется.