Лекция по сравнительному правоведению

 

     Понятием внезападной правовой  традиции определены юго-восточное  азиатское право и африканское обычное право.

 

      В данной правовой картине  социалистическое право, которое после распада СССР и крушения социализма в восточной Европе продолжает существовать в странах социалистического пространства, является самостоятельной правовой семьей и относится к категории квазизападного права, т.к. содержит некоторые типологические признаки Романо-германской правовой семьи, но по многим определяющим факторам не обладает атрибутами западного права. Так в концепции американских компаративистов выглядит правовая карта современного мира.

     В настоящее время  социалистическая правовая семья объединяет Китай, Лаос, КНДР, Кампучию, Анголу, Кубу, Эфиопию, Мозамбик и т.д. страны СНГ, Балтии и бывшей восточной Европы находятся на разных стадиях удаления от семьи социалистического права и приближения к континентально-европейской правовой семье.

 

  Новейший вклад в проблему  классификации современных правовых  систем внесла постсоветская российская теория, которая характеризует латиноамериканское право как самостоятельную правовую семью, считая, что на сегодняшний день социалистическое право перестало существовать в мире, и выделяет «кочующее» право как отдельную правовую семью. Представительская российская теория отражена в новаторском труде «отца» постсоциалистической российской компаративистики Юрия Александровича Тихомирова.

       Ю.А. Тихомиров в своей книге "Курс сравнительного правоведения" предложил более широкий спектр исследуемых элементов правовой системы и ввел нормы международных организаций и межгосударственных объединений как своего рода общий знаменатель, как критерий, как ускоритель сближения национальных правовых систем.

     В других работах  Тихомирова  рассматриваются юридические и институциональные элементы, способы сравнения, сближения, гармонизации и унификации норм разных правовых систем. Причем анализ развития публичного и частного права и охватываемых ими отраслей российского права дается в сопоставлении с соответствующими отраслями иностранного права. Этим достигается более строгое предметно-инструментальное сравнение.

    

     Известный исследователь  А. Саидов также предложил собственную типологию.  Она основана на особенностях исторического генезиса той или иной правовой семьи, роли системы, источников права и на особенностях структуры правовой системы. В результате предложенная классификация выглядит следующим образом:

- Романо-германская семья;

- скандинавская правовая семья;

- латиноамериканская правовая  семья;

- семья общего права;

- мусульманское право;

- индусское право;

- семья обычного права;

- дальневосточная правовая семья  (Китай, Япония).

       В принципе, подобный вариант  классификации правовых семей наиболее предпочтителен. Однако, следует уточнить некоторые спорные моменты. Прежде всего, целесообразно включить страны Латинской Америки в Романо-германскую семью, т.к. принципиальных отличий от нее не просматривается. Допущение в некоторых государствах региона прецедента в качестве источника права или копирование американской модели построения высших органов власти не меняют сущности их правовой системы.

     Необходимым представляется выделение смешанных правовых систем (Нидерланды, ЮАР). Они действительно существенно отличаются от Романо-германского права, и это следует подчеркнуть.

 

4. Механизм сближения и взаимовлияния национальных правовых систем

 

Сближение национальных правовых систем осуществляется по следующим основным направлениям:

• сближение законодательств;
• гармонизация национального законодательства;
• принятие модельных законодательных актов;
• унификация законодательства.

 

При этом используются разнообразные  юридические средства:

• общий или распространяемый правовой режим;
• признаваемый равный объём прав субъектов;
• единые стандарты;
• выравнивание уровней правового обеспечения;
• признание юридических документов;
• введение упрощённого порядка правового регулирования;
• заключение договоров о правовом сотрудничестве и соглашений о правовой помощи;
• создание общего правового пространства;
• равная юридическая защита прав субъектов;
• равнообязательные юридические требования;
• применение процедур согласования правовых актов;
• допускаемые правовые льготы и стимулы;
• совершение совместно координируемых правовых действий;
• режим распространения санкций;
• общее признание международно-правовых документов.

 

Термины, используемые в  процессе сравнения национальных законодательств:

1. Сравнительно-правовой  метод - способ анализа правовых явлений.

2. Правовые  различия - правовые нормы, акты и институты, не совпадающие по целям, природе и субъектам в сферах их действия. Могут быть быстроустранимыми, трудноустранимыми, непреодолимыми.

3. Сближение  законодательств различных стран - курс государств на согласование принципов правового регулирования на основе норм международного права, определение этапов и совместных мер по развитию национальных законодательств. Выработка общих правовых позиций.

4. Гармонизация  законодательств - способ обеспечения единства в многообразии. Согласование концепций и программ правового развития. Выработка общих нормативных понятий и оценок. Упорядоченность правовых действий.

5. Унификация  законодательств - метод, с помощью которого государства осуществляют единообразное регулирование правовых отношений. Выражается в создании единообразных актов и норм, заменяющих или действующих субсидиарно с национальными нормами.

6. Имплементация - исполнение государством международно-правовых норм путем их включения в национальную правовую систему. Фактическая реализация международных обязательств на внутригосударственном уровне.

7. Адаптация - процесс приведения национальных актов к общим принципам и стандартам.

8. Стандарт - технико-юридическая норма, обязательная для применения при совершении действий технико-экономического и иного характера.

9. Синхронизация - сближение национальных правовых систем, формирование правовой системы международного союза, координация деятельности по созданию аналогичных или сходных правовых норм.

10. Юридическая инвентаризация - учет и обзор действующих правовых актов.

 

Рассматривая механизм сближения  национальных правовых систем, следует, прежде всего, обратиться к способам предотвращения и разрешения юридических коллизий. Для этого нужно рассмотреть сущность и структуру коллизионной нормы, под которой понимается правило, указывающее на то, право какого государства должно быть применено к правоотношению международного характера. Структура коллизионной нормы включает в себя следующие элементы:

А. «Объём» – содержит указание отношений, на которые распространяется норма.

В. «Привязка» – содержит указание на национальное законодательство, подлежащее применению к данному виду правоотношений

 

Важное значение при осуществлении  сближения национальных правовых систем имеют модельные законодательные акты, которые представляют собой рекомендательные законодательные акты, принимаемые законодательным институтом межгосударственного объединения для нормативной ориентации законодательной деятельности его участников. Эти акты обладают следующими основными признаками:

• по общему правилу принимаются межпарламентскими ассамблеями и международными организациями;
• приобретают юридическую силу после ратификации национальными парламентами;
• содержат общие принципы регулирования и нормы дефиниции.

 

Кроме создания модельных правовых актов, важное значение приобретает унификация правовых норм – единообразное правовое регулирование отношений между государствами и их объединениями. Выделяют следующие виды унификации:

1. Универсальная унификация – распространяется на все или на большинство государств мира.
2. Материальная унификация – единообразное регулирование прав и обязанностей участников правоотношений.
3. Процессуальная унификация – введение единых правил рассмотрения споров в судах и арбитражах с участием иностранных субъектов права.

Унификация осуществляется следующими способами:

• заключение международного договора;
• принятие модельного нормативного акта;
• использование примерных договоров международных организаций;
• использование международных обычаев.

 

Важное значение в сближении  национальных правовых систем имеет международно-правовая помощь различных государств друг другу, которая реализуется по следующим основным направлениям:

• правовая помощь юрисдикционного характера по гражданским и уголовным делам;
• обмен правовой информацией;
• взаимодействие парламентов;
• научно-методическая и образовательная помощь в юридической сфере.

 

 

В настоящее время определённый интерес представляет правовая система  Европейского Союза, который возник в 1951г. в результате подписания ряда договоров между основными странами Европы. Европейское право – это отдельная отрасль права, имеющая свои предмет и методы регулирования, направленная на изучение истории и закономерностей развития права Европейского Союза. Источники европейского права делятся на две категории:

1. Первичное право, включающее в себя:

• Парижский договор 1951г. и два Римских договора 1957г., которые являются учредительными.

• Правовые обычаи, обладающие прямым действием.

2. Вторичное право – совокупность правовых актов, принимаемых институтами и другими органами Союза в соответствии и в рамках своих правотворческих полномочий. К этим актам относятся:

• Регламенты – предназначены для общего применения и являются обязательными во всех своих частях, а также подлежат прямому применению во всех государствах-участниках.
• Директивы, которые обязательны для каждого государства-участника, которому они адресованы, в отношении ожидаемого результата, но сохраняют за национальными властями свободу выбора форм и методов действий.
• Решения – являются общеобязательными во всех своих частях для государств-участников.
• Рекомендации и заключения – не являются обязательными и применяются при согласии государства-участника.

 

Контрольные вопросы:

1. Какие  правовые образования можно выделить  по степени структурированности?

2. В чем  заключается теоретическая и практическая значимость классификации национальных правовых систем?

3. Как соотносятся понятия «правовая  система» и «правовая семья»?

4.С какими проблемами приходится  сталкиваться в процессе сближения национальных законодательств?

5. Как преодолеваются юридические  коллизии правовых норм различных  правовых систем? 

 

Список рекомендуемой  литературы:

Основная:

1. Марченко М.Н. Курс сравнительного  правоведения. – М.: ООО «Городец-издат», 2002, с. 433-480.

2. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003, с. 114-129.

Дополнительная:

Аннерс Э. История европейского права. М., 1994.

Базедов Ю. Возрождение процесса унификации права: европейское договорное право и его элементы. М., 1996.

Давид Р. Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996.

Марченко М.Н. Правовые системы  современности. М.: Зерцало, 2001.

Решетников Ф.М. Правовые системы  стран мира. М.,1993.

Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и особенная  части: Учебн.-практ. пособие. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Дело, 2002, с. 19-27; 48-52.

Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 1993.

Синюков В.Н., Григорьев ФА. Правовая система. Вопросы правореализации. Саратов: Саратовская юридическая академия, 1995.

Спиридонов Л.И. Избранные произведения. - СПб.: Санкт-Петербургский институт права, 2002.

Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996.

Топорнин Б.Н. Европейское право. М., 1998.

Черноков А.Э. Будущность права (Футурологические заметки) //Актуальные проблемы теории права. Вып. 1-2. - СПб.: Санкт-Петербургский институт права, 2002.

Черноков А.Э. Введение в сравнительное правоведение: Учебное пособие. – СПб.: ИВЭСЭП, Знание, 2004, с. 23-28.

Честнов И.Л. Правопонимание в эпоху  постмодерна. - СПб.: ИВЭСЭП Знание 2002.

 

Тема 4:

Романо-германская правовая семья

 

Раскрыть следующие понятия: обычное право, рецепция, инкорпорация, кодификация, глосса, глоссаторы, постглоссаторы, публичное право, частное право, норма права, естественное право, каноническое право.

 

1. Особенности становления  романо-германской правовой семьи