Эмиссия ценных бумаг как способ финансирования предприятия

 
2.4.2 Закрытая подписка

Закрытая подписка является вторым из предусмотренных законодательством 
Российской Федерации способов осуществления эмиссии ценных бумаг, 
непосредственно направленной на привлечение инвестиций в акционерное 
общество—эмитент. В отличие от «открытой подписки» содержание понятия 
«закрытая подписка» заключается в том, что возможность приобретения 
размещаемых ценных бумаг предоставляется заранее ограниченному кругу лиц 
(инвесторов). Тем не менее, многие положения, регулирующие размещение 
ценных бумаг путем открытой подписки, применимы и для случая 
осуществления эмиссии путем закрытой подписки. Принимая во внимание 
вышеизложенное, ниже будут рассмотрены отличительные особенности 
закрытой подписки.

Принятие решения о размещении ценных бумаг.

Принципиальным вопросом при принятии решения о размещении ценных бумаг* 
путем закрытой подписки является вопрос о том, какой орган акционерного 
общества принимает решение о размещении ценных бумаг.

В соответствии с Федеральным  законом «Об акционерных обществах»** 
решение о размещении ценных бумаг принимается органом управления 
акционерного общества (общим собранием акционеров или советом 
директоров), которому его уставом или решением общего собрания 
акционеров предоставлены соответствующие полномочия. Причем, указанный 
Федеральный закон не ставит принятие решения о размещении ценных бумаг в 
зависимость от способа их размещения.

Стандарты*** ФКЦБ России пунктом 4.3 вводят специальное требование к 
принятию решения о размещении ценных бумаг: оно должно быть принято 
только общим собранием акционеров. Вступивший в силу в марте 1999 г. 
Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на 
рынке ценных бумаг»**** пунктом 4 статьи 5 законодательно закрепил эту 
норму, дополнительно указав, что решение о размещении посредством 
закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, 
принимается общим собранием акционеров двумя третями голосов, если 
необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не 
предусмотрена уставом акционерного общества (до вступления в силу 
Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на 
рынке ценных бумаг» решение о размещении ценных бумаг, в том числе путем 
закрытой подписки, в соответствии с пунктом 2 статьи 49 Федерального 
закона «Об акционерных обществах» принималось общим собранием акционеров 
простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, 
принимающих участие в собрании).

Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на 
рынке ценных бумаг» предусмотрел также одно очень важное исключение, при 
котором решение о размещении ценных бумаг путем закрытой подписки 
все-таки может быть принято иным органом управления акционерного 
общества.

В соответствии с абзацем 3 пункта 4 статьи 5 указанного Федерального 
закона решение о размещении ценных бумаг путем закрытой подписки может 
быть принято советом директоров акционерного общества, если размещение 
осуществляется только среди акционеров этого акционерного общества, 
которые имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, 
конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им 
акций.

Причем, так как Федеральный  закон «О защите прав и законных интересов 
инвесторов на рынке ценных бумаг» не конкретизировал, среди акционеров - 
владельцев каких именно категорий акций акционерного общества должно в 
этом случае происходить размещение ценных бумаг, возможность их 
приобретения по закрытой подписке должна быть предоставлена как 
владельцам обыкновенных (голосующих) акций, так и владельцам 
привилегированных (неголосующих) акций различных типов пропорционально 
количеству принадлежащих им акций.

Требование о пропорциональном приобретении размещаемых по закрытой 
подписке ценных бумаг означает, что акционерному обществу в решении о 
размещении ценных бумаг необходимо установить дату, по состоянию реестра 
акционеров на которую будет определяться количество принадлежащих 
акционеру ценных бумаг, пропорционально которому ему будет предоставлена 
возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые 
в акции.

Еще раз отметим, что  решение о размещении ценных бумаг  путем закрытой 
подписки может быть принято советом директоров акционерного общества, 
помимо выполнения вышеуказанных условий, только в случае, если уставом 
акционерного общества или решением общего собрания акционеров данному 
органу управления предоставлены соответствующие полномочия.

Смысл вышеупомянутой нормы  закона заключается в защите прав акционеров, 
прежде всего права на участие в управлении акционерным обществом, путем 
предоставления им возможности сохранить свою долю в уставном капитале 
акционерного общества в случае, если они не участвуют в принятии решения 
об увеличении уставного капитала акционерного общества.

Исходя из указанной  предпосылки автор считает невозможным исключение 
каких-либо акционеров акционерного общества из участников закрытой 
подписки в случае, если решение о размещении ценных бумаг путем закрытой 
подписки принимается советом директоров акционерного общества.

Определение ограниченного круга лиц по закрытой подписке.

В соответствии с пунктом 1.2 Стандартов под размещением ценных бумаг 
путем закрытой подписки (частное размещение) понимается размещение 
ценных бумаг среди заранее известного круга лиц.

Таким образом, сам смысл  закрытой подписки заключается в  необходимости 
для акционерного общества определить ограниченный круг лиц, среди 
которых будет происходить размещение ценных бумаг. Способы определения 
ограниченного круга лиц могут быть самыми различными: от указания 
конкретных имен, наименований лиц, до определения критерия (критериев), 
по которому указанные лица могут быть определены. В качестве упомянутых 
критериев может, например, выступать место жительства, место нахождения 
лица на указанной территории (области, города, района и т.п.), вид 
деятельности лица или наличие соответствующей лицензии (кредитные, 
страховые организации, профессиональные участники рынка ценных бумаг и 
т.п.), размер уставного капитала юридического лица и т.д.

В качестве ограниченного  круга лиц для закрытой подписки могут быть 
также указаны работники и (или) акционеры акционерного общества. В 
последнем случае дополнительно необходимо определить дату для 
установления тех работников и (или) акционеров, которым предоставляется 
возможность приобрести размещаемые ценные бумаги по закрытой подписке.

На практике, как правило, используются не один, а несколько  критериев, 
позволяющих более четко ограничить круг лиц, среди которых 
предполагается осуществить размещение ценных бумаг.

В случае, если в качестве ограниченного круга лиц указываются конкретные 
имена, наименования решением о размещении может быть определено 
количество размещаемых ценных бумаг, на которое (не свыше которого), 
указанное лицо имеет право подписаться.

В соответствии с пунктом 11.20 Стандартов размещение акций и  ценных 
бумаг, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки в случае, если 
иное не предусмотрено решением об их размещении, осуществляется только 
среди всех акционеров, пропорционально количеству акций, принадлежащих 
акционерам. 
Выкуп акционерным обществом акций по требованию акционеров при 
размещении ценных бумаг путем закрытой подписки.

В соответствии с пунктом 4 Федерального закона «О защите прав и  законных 
интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» в случае принятия решения о 
размещении ценных бумаг путем закрытой подписки общим собранием 
акционеров, акционерное общество по требованию акционеров, голосовавших 
против или не принимавших участия в голосовании при решении указанного 
вопроса, обязано выкупить у них акции в соответствии с Федеральным 
законом "Об акционерных обществах".

Право требовать у акционерного общества выкупа принадлежащих им акций 
возникает у акционеров также в случае, если общим собранием акционеров 
акционерного общества принимается решение о согласии на совершение 
крупной сделки, связанной с размещением ценных бумаг. Однако, в отличие 
от принятия решения о размещении ценных бумаг, при принятии решения о 
согласии на совершение крупной сделки указанное право в соответствии с 
пунктом 1 статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» 
предоставляется только акционерам - владельцам голосующих акций 
акционерного общества.

Порядок осуществления  акционерами права требовать  выкупа акционерным 
обществом принадлежащих им акций установлен статьей 76 Федерального 
закона «Об акционерных обществах».

В соответствии с пунктами 1 и 2 указанной статьи информация о  наличии 
права требовать выкупа акционерным обществом акций у акционеров:

для владельцев обыкновенных (голосующих) акций - включается в сообщение 
о проведении общего собрания акционеров, представляемое акционерам в 
соответствии со статьей 52 Федерального закона «Об акционерных 
обществах»;

для владельцев привилегированных (неголосующих) акций - направляется 
акционерам не позднее семи дней со дня принятия общим собранием 
акционеров решения о размещении ценных бумаг путем закрытой подписки.

В соответствии с пунктом 2 статьи 75 Федерального закона «Об  акционерных 
обществах» список акционеров, имеющих право требовать выкупа акционерным 
обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных 
реестра акционеров этого акционерного общества на день составления 
списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, 
принявшем решение о размещении ценных бумаг путем закрытой подписки.

В соответствии с пунктами 3 и 4 статьи 76 и пунктом 3 статьи 75 
Федерального закона «Об акционерных обществах» письменные требования 
акционеров о выкупе акционерным обществом принадлежащих им акций должны 
быть предъявлены акционерному обществу (т.е. получены акционерным 
обществом) не позднее 45 дней с даты принятия общим собранием акционеров 
решения размещении ценных бумаг путем закрытой подписки.

Выкуп акций у акционеров, предъявивших требования о выкупе, 
осуществляется акционерным обществом по рыночной стоимости в течение 30 
дней начиная с 46 дня с даты принятия общим собранием акционеров решения 
размещении ценных бумаг путем закрытой подписки.

Однако, общая сумма средств, направляемых акционерным обществом  на выкуп 
акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов этого 
акционерного общества на дату принятия решения о размещении ценных 
бумаг. В случае, если общее количество акций, в отношении которых 
заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может 
быть выкуплено акционерным обществом с учетом установленного выше 
ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным 
требованиям.

В соответствии с пунктом 6 статьи 76 Федерального закона «Об  акционерных 
обществах» выкупленные акционерным обществом акции поступают в его 
распоряжение. Указанные акции не предоставляют права голоса, не 
учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие 
акции должны быть реализованы не позднее одного года с момента их 
выкупа, в противном случае общее собрание акционеров в соответствии со 
статьей 29 Федерального закона «Об акционерных обществах» должно принять 
решение об уменьшении уставного капитала акционерного общества путем 
погашения указанных акций.

В качестве замечания отметим, что независимо от оснований возникновения 
у акционеров права требовать у акционерного общества выкупа 
принадлежащих им акций, сама процедура выкупа отнюдь не является 
обязательной и реализуется только в случае предъявления акционерами 
требований выкупа акционерному обществу.

Определение рыночной стоимости  имущества при закрытой подписке.

Необходимость определения  акционерным обществом рыночной стоимости 
имущества возникает при:

а) размещении ценных бумаг путем подписки;

б) оплате размещаемых ценных бумаг неденежными средствами (имуществом);

в) выкупе акционерным обществом у акционеров принадлежащих им акций;

г) определении стоимости имущества, являющегося предметом крупной 
сделки;

д) определении стоимости имущества, являющегося предметом сделки, в 
совершении которой имеется заинтересованность.

Определение рыночной стоимости размещаемых ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 11.18 Стандартов размещение ценных бумаг  путем 
подписки должно осуществляться по рыночной цене (рыночной стоимости), но 
не ниже их номинальной стоимости.