Эмиссия ценных бумаг как способ финансирования предприятия

В соответствии с пунктом 2 статьи 36 Федерального закона "Об акционерных 
обществах" цена размещения голосующих акций и ценных бумаг, 
конвертируемых в голосующие акции, для акционеров - владельцев 
голосующих акций, осуществляющих преимущественное право приобретения 
указанных ценных бумаг, может быть на 10 процентов ниже по сравнению с 
ценой размещения для остальных приобретателей.

2. Осуществление акционерами - владельцами голосующих акций 
   преимущественного права приобретения ценных бумаг.

Согласно пункту 2 статьи 41 Федерального закона "Об акционерных 
обществах" акционер вправе полностью или частично осуществить свое 
преимущественное право путем направления обществу заявления в письменной 
форме о приобретении голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в 
голосующие акции, содержащего имя (наименование) и место жительства 
(место нахождения) акционера, количество приобретаемых им ценных бумаг и 
документа об оплате. Такое заявление должно быть направлено обществу не 
позднее дня, предшествующего дате начала размещения дополнительных 
голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции.

Можно заметить, что строго говоря указанный пункт 2 статьи 41 
Федерального закона "Об акционерных обществах" не требует, чтобы 
документ об оплате был направлен акционерному обществу - эмитенту не 
позднее дня, предшествующего дате начала размещения ценных бумаг, т.е. 
вместе (одновременно) с заявлением о приобретении голосующих акций и 
ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции. Однако, акционерное 
общество - эмитент вправе удовлетворить заявления акционеров - 
владельцев голосующих акций, осуществляющих преимущественное право 
приобретения ценных бумаг, только в том объеме, в котором они 
подтверждены документами об оплате.

Анализ указанной статьи Федерального закона "Об акционерных  обществах" 
показывает, что заявления о приобретении ценных бумаг по 
преимущественному праву без подтверждающих их документов об оплате могут 
рассматриваться только как намерения акционеров - владельцев голосующих 
акций реализовать указанное преимущественное право. Само же 
осуществление преимущественного права приобретения ценных бумаг 
происходит в момент направления акционером документа об оплате и в том 
объеме, в котором указанное заявление подтверждается документом об 
оплате. При этом, направление эмитенту документа об оплате без 
направления заявления о приобретении ценных бумаг по преимущественному 
праву, также будет означать, что преимущественное право приобретения 
ценных бумаг в этом случае не может быть реализовано.

Таким образом, заявление  о приобретении ценных бумаг по 
преимущественному праву и документ об оплате, его подтверждающий, 
составляют единое целое, только вместе позволяя акционерам - владельцам 
голосующих акций реализовать указанное преимущественное право 
приобретения ценных бумаг.

В случае, если документы об оплате будут направляться эмитенту после 
даты начала размещения ценных бумаг, акционеры - владельцы голосующих 
акций без каких-либо серьезных ограничений смогут резервировать за собой 
максимально возможное для них количество ценных бумаг по 
преимущественному праву (количество, пропорциональное количеству 
принадлежащих им акций на дату утверждения решения о выпуске ценных 
бумаг), позволяя им затем манипулировать возможностью полностью или 
частично осуществить указанное преимущественное право, т.е. фактически 
"продавать" его всем желающим в течение срока размещения ценных бумаг 
вплоть до окончания срока направления эмитенту документов об оплате 
ценных бумаг. Указанное обстоятельство может привести к тому, что ценные 
бумаги, намерения о приобретении которых заявлены неплатежеспособными 
акционерами, будут исключаться из размещения путем открытой подписки.

Учитывая вышеизложенное акционерным обществам можно  порекомендовать 
устанавливать такие условия осуществления акционерами - владельцами 
голосующих акций преимущественного права приобретения ценных бумаг, 
которые будут предусматривать направление эмитенту документов об оплате 
не позднее даты, предшествующей дате начала размещения ценных бумаг.

3. Подписка на размещаемые голосующие акции и ценные бумаги, 
   конвертируемые в голосующие акции.

Согласно пункту 2 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации 
договор заключается посредством направления оферты (предложения 
заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) 
другой стороной. В соответствии с пунктом 2 статьи 437 Гражданского 
кодекса Российской Федерации объявление открытой подписки на ценные 
бумаги признается публичной офертой - предложением любому лицу, 
изъявившему желание (неограниченному кругу лиц), приобрести ценные 
бумаги в порядке и на условиях, установленных в зарегистрированном 
решении о выпуске ценных бумаг, действующим в течение всего срока 
размещения ценных бумаг.

Лицо, пожелавшее принять  указанное предложение, должно в  течение срока 
размещения ценных бумаг и в порядке, установленном решением о выпуске 
ценных бумаг, известить об этом эмитента или андеррайтера (в случае, 
если размещение ценных бумаг по поручению эмитента осуществляется 
андеррайтером).

На практике это, как  правило, реализуется посредством  направления 
акционерному обществу - эмитенту (или андеррайтеру) письменного 
заявления (заявки) о согласии приобрести определенное количество 
размещаемых ценных бумаг в порядке и на условиях, указанных в 
зарегистрированном решении о выпуске ценных бумаг. Решение о выпуске 
ценных бумаг может предусматривать форму такого заявления, порядок его 
направления эмитенту, а также другие существенные условия.

Необходимо отметить, что  подписка на ценные бумаги в случае размещения 
голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, при 
наличии у акционеров - владельцев голосующих акций преимущественного 
права приобретения ценных бумаг теоретически не является обязательной, 
так как в случае, если все владельцы голосующих акций реализуют свое 
преимущественное право полностью, они приобретут все ценные бумаги 
выпуска, не оставив их, таким образом, для открытой подписки.

Это означает, что публичная  оферта распространяется только на ценные 
бумаги выпуска, оставшиеся к размещению после осуществления акционерами 
- владельцами голосующих акций преимущественного права их приобретения. 
Указанное обстоятельство должно быть отражено в решении о выпуске ценных 
бумаг, а приобретателям ценных бумаг по открытой подписке следует 
учитывать его при акцепте публичной оферты.

1. Подведение итогов осуществления акционерами - владельцами 
   голосующих акций преимущественного права приобретения ценных бумаг.

Очевидно, что акционерное  общество - эмитент должно подвести итоги 
осуществления акционерами - владельцами голосующих акций 
преимущественного права приобретения ценных бумаг и определить 
количество ценных бумаг, оставшихся для открытой подписки.

При этом необходимо принимать  во внимание, что направленные в 
соответствии с указанным в уведомлении порядком осуществления 
преимущественного права заявления о приобретении ценных бумаг, а также 
документы об оплате (в случае, если это предусмотрено упомянутым 
порядком) в срок не позднее даты, предшествующей дате начала размещения, 
но полученные эмитентом (например по почте) после указанного срока, 
должны учитываться при подведении итогов осуществления преимущественного 
права.

Решение о выпуске ценных бумаг может предусматривать  порядок и сроки 
подведения итогов осуществления акционерами - владельцами голосующих 
акций преимущественного права приобретения ценных бумаг, а также порядок 
и сроки уведомления потенциальных приобретателей (раскрытия информации) 
о результатах осуществления преимущественного права и количестве ценных 
бумаг, оставшихся к размещению путем открытой подписки.

В случае, если условия осуществления преимущественного права 
предусматривают, что документы об оплате должны быть направлены эмитенту 
не позднее даты, предшествующей дате начала размещения, подведение 
итогов осуществления преимущественного права может быть осуществлено в 
течение от 1 до 3 недель после даты начала размещения.

В случае, если условия осуществления  преимущественного права 
предусматривают, что документы об оплате могут быть направлены эмитенту 
позже даты начала размещения ценных бумаг, на дату начала размещения 
ценных бумаг возможно только предварительное подведение итогов 
осуществления преимущественного права на основании полученных эмитентом 
письменных заявлений.

2. Первая очередь.

В соответствии с пунктом 11.20. Стандартов эмиссии* размещение путем 
открытой подписки выпуска акций или выпуска ценных бумаг, конвертируемых 
в акции, за исключением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, 
размещаемых акционерам, подавшим заявления об их приобретении в 
соответствии со статьями 40 и 41 Федерального закона "Об акционерных 
обществах", должно осуществляться в следующем порядке:

в первую очередь - среди  акционеров, за исключением акционеров - 
владельцев голосующих акций, которым была предоставлена возможность 
осуществить преимущественное право приобретения в соответствии со 
статьей 40 Федерального закона "Об акционерных обществах" голосующих 
акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, но не свыше 
количества, пропорционального количеству принадлежащих им акций;

во вторую очередь - среди акционеров и иных лиц.

Отметим также, что как и при осуществлении преимущественного права, 
акционерное общество - эмитент должно подвести итоги размещения ценных 
бумаг по первой очереди и определить количество ценных бумаг, оставшихся 
к размещению по второй очереди. Решение о выпуске ценных бумаг может 
предусматривать порядок поведения таких итогов, а также порядок 
раскрытия информации о них потенциальным приобретателям.

3. Вторая очередь.

После подведения итогов размещения ценных бумаг по первой очереди и 
определения количества ценных бумаг, оставшегося для размещения, 
договора о приобретении ценных бумаг (в пределах указанного количества) 
лицами из второй очереди, в том числе акционерами, которые приобрели 
ценные бумаги по преимущественному праву и по первой очереди, 
заключаются в порядке получения эмитентом акцепта публичной оферты.

Так как количество ценных бумаг, которые могут приобрести акционеры по 
преимущественному праву и по первой очереди ограничено пропорционально 
количеству принадлежащих им акций, акционерному обществу - эмитенту 
можно порекомендовать устанавливать в решении о выпуске ценных бумаг 
такой порядок их размещения, который будет предусматривать отдельное 
документарное оформление согласия акционеров приобрести количество 
ценных бумаг, превышающее количество ценных бумаг, пропорциональное 
количеству принадлежащих им акций.

В заключение приведем таблицу, показывающую очередность и сроки 
осуществления акционерным обществом - эмитентом, на которого 
распространяется действие третьего режима раскрытия информации, действий 
по размещению голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в 
голосующие акции, путем открытой подписки при наличии у акционеров 
владельцев голосующих акций преимущественного права приобретения ценных 
бумаг.

Таблица 1.