По  сравнению с Соборным Уложением 1649 г. Артикул воинский значительно более четко определяет многие институты уголовного права. Артикул воинский уже знает термин “преступление”. под преступлением понималось не только нарушение закона, царской воли, но и любое деяние, хотя бы и не предусмотренное законом, но и могущее причинить какой-либо вред государству. Эта идея выражена во многих указах и в тексте присяги, приведенной в Артикуле воинском. К отягчающим обстоятельствам относились совершение преступления в пьяном состоянии, совершение убийства каким-либо мучительным способом (например, путем отравления), убийство отца, матери, ребенка, офицера.

   Изнасилование ещё не отделялось от растления. Наказание  его ограничивалось обычно выплатой бесчестья. По объективной стороне  требовалось проявление насилия, что подтверждалось экспертизой - “ежели платье от обороны разодрано, или синевы или кровавые знаки найдутся” - и жалобы потерпевшей. Т.о. обязательным признаком объективной стороны изнасилования был проявления насилия и жестокости к жертве. Не подлежало наказанию изнасилование невесты.

   До  середины ХVIII в. болезненные наказания  применялись независимо от пола, возраста и социальной принадлежности. Как  видно из всего выше сказанного: со времен Русской правды выделялся признак особой жестокости по отношению к потерпевшему. Следует сказать, что наказания с развитием Древнерусского государства становились все более жестокими, они носили устрашающий характер, были распространены жестокие виды смертной казни (колесования, четвертования, посадка на кол, разрывание по кусочкам и т.д.), членовредительские наказания (отрезание рук, пальцев рук, ушей, разрывание ноздрей, порка плетьми или розгами) все это свидетельствовало о наличии жестокости не только у преступника к жертве, но и у государства к осужденному.

   Уложение 1845 г. и Уголовное уложение 1903 г.⁸ рассматривали истязание и мучение как самостоятельное преступление (ст. 1489 Уложения 
1845 г.) и как квалифицирующий признак составов преступлений, предусматривавших ответственность за причинение телесных повреждений различной степени тяжести (ст. 1477, 1479 Уложения 1845 г., ст. 471 
Уложения 1903 г.), лишение личной свободы (п. 4 ст. 499 Уложения 1903 г.)⁹.

   На  законодательном уровне понятие  истязания не раскрывалось, что вызывало определенные трудности у правоприменителя и заставляло обращаться к разъяснениям Сената. Согласно последним, под истязанием понималось «такое посягательство на личную неприкосновенность, которое сопровождалось мучениями и жестокостью».

   В научной литературе данного периода  под истязанием предлагалось понимать причинение различными способами физической боли. К таким способам относились: «сечение розгами, дранье за волосы, щекотание, разного рода пытки, например, на дыбе, и т. п.». Под мучениями понималось «лишение человека необходимых для целости и здоровья его условий, например: пищи, питья, света, воздуха и т. п.». Внимание правоприменителя акцентировалось на том, что при истязании потерпевшему причинялись не просто страдания, что характерно для всех случаев физического насилия, а страдания, представлявшие наивысшую степень, либо продолжительные по времени. Следовательно, к основному признаку рассматриваемого вида преступных действий относились особая жестокость совершающего подобные действия и мучительность для лица, подвергающегося насилию¹⁰. Истязание рассматривалось в качестве самостоятельного состава преступления по УК РСФСР 1960г¹¹. (ст. 113) и охватывало собой систематическое нанесение побоев или иные действия, носящие характер истязания, а также квалифицирующего признака при умышленном причинении тяжких или менее тяжких телесных повреждений (ч.2 ст. 108, ч. 2 ст. 109). Само же понятие истязания в УК РСФСР не раскрывалось, что восполнялось на доктринальном уровне.

   Отдельные способы причинения телесных повреждений  в процессе истязания раскрывались в Правилах судебно-медицинского определения степени тяжести телесных повреждений, утвержденных приказом Министерства здравоохранения СССР от 11 декабря 1978 № 1208¹². Вместе с тем в Правилах 1978 г. было указано, что решение вопроса о квалификации действий как истязание входит в компетенцию правоохранительных органов, а не судебно-медицинского эксперта.

   В отличие от УК РСФСР 1960 г., ныне действующий  УК РФ (ст. 117) полностью раскрывает на законодательном уровне понятие  истязания как причинение физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев либо иными насильственными действиями, если такими действиями не причинен тяжкий вред здоровью (ст. 111) или вред здоровью средней тяжести (ст. 112).

§2.Классификация видов особой жестокости

   Перед тем, как перейти к изучению вопроса о классификации видов особой жестокости, начнем с её понятия. Если обратиться к толковому словарю С.И. Ожегова, то мы можем увидеть, что понятие «жестокость» раскрывается  через понятие «жестокий» т.е. крайне суровый, безжалостный, беспощадный ¹³.

   Следовательно, можно предположить, что особая жестокость предполагает высочайшую степень проявления безжалостности и беспощадности  при совершении преступления. Однако несколько настораживает то, что  и жестокость определяется как крайняя  безжалостность и беспощадность. Какова же должна быть степень жестокости, что бы она могла быть признана особой (особенной) жестокостью¹⁴?

   Дается  пример авторов, высказывающих свое отношение относительно данного  вопроса.

   Иногда  можно встретить утверждение, что  понятие «жестокость» и «особая жестокость» равнозначны. Однако большинство авторов пытаются показать разницу между данными понятиями, обращая внимание на те или иные аспекты рассматриваемой проблемы. С.К. Питерцев считает, что убийство, признаваемое особо жестоким, должно характеризоваться крайней степенью жестокости – жестокостью сверхобычной, из рядя вон выходящей, исключительной ¹⁵.

   Г. И. Чечель утверждает, что особая жестокость — это более высокая качественная и количественная сторона деяния по отношению к понятию жестокость. Он подвергает критике формулировки особой жестокости как «чудовищная бессердечность», «поразительная суровость», «сверхобычная жестокость», «проявление звериных инстинктов», «чрезвычайная беспощадность» и другие поскольку они расплывчаты и неопределенны, никак не раскрывают содержания понятия «особая жестокость» и ничего не дают практике. По его мнению, более правильно сосредоточиться на выявлении «наиболее приемлемых форм юридического выражения» особой жестокости при убийстве.¹⁶

   Авторы  работы «Преступления, совершаемые с особой жестокостью», высказали следующие мнение относительно определения особой жестокости:

   «Особая жестокость – это сопровождение  или следующее за насильственным преступлением, не обязательное для  его совершения и наступления  обычных для него последствий, умышленное действие (или бездействие), состоящее в причинении потерпевшему или  его близким дополнительного, как правило, тяжелого, физического или психического страдания»¹⁷.

   В российской дореволюционной литературе по уголовному праву убийство с особой жестокостью рассматривалось в качестве обстоятельства, характеризующего объективную сторону убийства, а именно способ  совершения убийства.

   Н. С. Таганцев относил к убийству, совершенному средствами, указывающими на особенную злобу и жестокость, два вида убийства 1) когда убийство совершалось через истязание; 2) когда убитый перед смертью был подвергнут каким-либо более или менее жестоким мучениям¹⁸.

   В. В. Есипов полагал, что «основанием квалификации случаев лишения жизни, средствами коих служили истязания или мучения, является особенно резкое проявление преступных наклонностей лица, которое не только открыто стремится к выполнению своего преступного плана, но даже прибегает к средствам наиболее жестоким¹⁹.

   Особая  жестокость не однородна в своем проявлении и может быть выражена как в физическом, так и в психическом воздействии на человека. Данное обстоятельство позволяет классифицировать  преступные деяния, совершаемые с особой жестокостью, по способу применяемого насилия на преступления с применением:

   - физического насилия;

   - психического воздействия.

   К преступлениям первой группы мы относим  деяния, совершенные с применением  физического вреда потерпевшего. В данную группу включаем убийства, умышленное причинение среднего и тяжкого  вреда здоровью, изнасилование и насильственные действия сексуального характера. Сразу заметим, что мы отнесли в данную группу все изучаемые в данной работе преступления, совершаемые с особой жестокостью. Попова Н.П. относит в  группу преступлений, совершенных с особой жестокостью с применением физического насилия еще и разбой, насильственный грабеж, вымогательство, похищение человека, неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетних, оставляя перечень открытым. Из этого можно сделать вывод о том, что Попова Н.П. относит к преступления с особой жестокостью, любое преступление с применением физического насилия над потерпевшим, при этом она поясняет, что при совершении преступных деяний в качестве особо жестокого для жертвы способа можно назвать нанесение длительного времени ударов ногами и руками в голову и другие жизненно важные части организма; использование различных вариантов причинения механической асфиксии (например, заталкивание в рот земли, сыпучих материалов либо других предметов, многократное погружение головы потерпевшего в воду), причинение обильных ожогов, большого количества ранений, которые должны привести к медленной смерти, использование медленно и болезненно действующего яда, электротока, обливание кислотой. Нередко к потерпевшему применяют пытки и истязания, в процессе которых целенаправленно используют такие средства и орудия, которые не могут привести к быстрой смерти жертвы, продлевая тем самым и заведомо причиняя ей исключительные по силе боль и страдания. К особо жестоким способам лишения жизни относят закапывание пострадавшего, а также сожжение заживо человека, причем независимо от того, сжигается ли он вместе со строением либо поджигают непосредственно самого потерпевшего²⁰.

   Также  Попова Н.П. приводит данные исследования способов совершения преступлений с особой жестокостью.

   Наряду  с действиями преступника имеет  место быть преступное бездействие, проявляющееся  в длительном лишении  человека пищи, воды, тепла, удовлетворения естественных потребностей и т.п.

   На  семейном совете родители и близкие родственники (брат, бабушка и дедушка) решили, что один из детей слишком  много ест, и пришли к выводу, что его  следует прекратить кормить. Они приковали  подростка наручниками  к батарее, не давали ему ни еды, ни воды. В результате подобного преступного бездействия наступила смерть подростка, которой и добивались родственники²¹.

   Вторую  группу в предложенной квалификации составляют преступления, совершенные  путем психического воздействия на жертву. Вопрос о содержании психического воздействия является проблемным т.к. действующее законодательство не раскрывает значение рассматриваемого понятия, и в имеющихся изданиях встречаются различные толкования данного термина, что, в свою очередь, на практике приводит к различному определению правоприменителем характера и степени опасности психического воздействия. Попова Н.П. относит к группе таких преступлений изнасилование, истязание, насильственные действия сексуального характера, разбой, грабеж, убийство, вымогательство, похищение человека, захват заложника, доведение до самоубийства, умышленное причинение среднего и тяжкого вреда здоровью и другие преступления²².