Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

     Все вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что договор поручительства, возможно, заключать не только в форме единого документа, подписанного сторонами, но и в порядке, предусмотренном статьей 434 Гражданского кодекса РФ, то есть посредством обмена документами посредством почты, телетайпной, телефонной, телеграфной, факсимильной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходил от стороны по договору или через совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий, свидетельствующих о выполнении указанных в ней условий договора (применительно к поручительству таковым действием может быть непосредственная выдача кредита должнику).

     Одностороннее обязательство поручителя нести  ответственность перед кредитором при условии, что в нем изложены все существенные условия договора поручительства, по существу, возможно, рассматривать как предложение кредитору заключить договор на изложенных в нем условиях (оферту). Естественно, что такого одностороннего обязательства еще недостаточно для возникновения отношений поручительства. Момент возникновения договорных отношений должен быть увязан с действиями кредитора, свидетельствующими о бесспорном принятии условий, изложенных в обязательстве. Такими действиями кредитора могут быть: совершение отметки на представленном экземпляре поручительства о его принятии, письменное сообщение поручителю о принятии его обязательства или совершение действий по отношению к должнику, предусмотренных в основном договоре, в том случае, если именно с представлением кредитору поручительства связывалась обязанность последнего совершить указанные действия. Договорные отношения появляются тогда, когда кредитор выразит свое волеизъявление, свидетельствующее о его готовности считать себя связанным отношениями поручительства с указанным в таком документе лицом.

     При этом необходимо обратить особое внимание на то, что данный документ должен содержать  все условия, на которых поручитель намерен нести ответственность  за исполнение обязательства должником, а именно: четкое указание, за кого выдано поручительство, пределы и характер ответственности поручителя. Также необходима максимально подробная характеристика основного обязательства, включающая сведения о должнике и кредиторе (полные фамилия, имя, отчество и место жительства для физических лиц (ст. ст. 19, 20 ГК РФ), наименование и местонахождение для юридических лиц (ст. 54 ГК РФ), так как предметом договора поручительства является обязательство поручителя отвечать за исполнение должником его обязательства перед кредитором. Необходимо также отметить, что заключение договора путем обмена документов посредством связи, при отсутствии соглашения об этом в договоре, влечет недействительность сделки.

     Показателен один пример:

     Обществом в арбитражный суд было предъявлено  исковое заявление о признании договора поручительства недействительным. Решение суда первой инстанции об удовлетворении заявленного иска мотивировано было тем, что пунктом 2 статьи 160 Гражданского кодекса РФ, являющейся диспозитивной нормой, предусмотрена возможность использования при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств копирования в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Факсимильное воспроизведение подписи руководителя на спорной сделке произведено с нарушением порядка, установленного соглашением сторон. Рассматривая кассационную жалобу ответчика, Федеральный арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 12.11.2003 г. по делу № КГ-А40/8849-03 указал, что «суд первой инстанции правомерно применил п. 2 ст. 162 ГК РФ, придя к выводу, что несоблюдение простой письменной формы (использование факсимильной связи при отсутствии соглашения об этом в договоре) сделки влечет ее недействительность. Поскольку в соответствии со ст. 362 ГК договор поручительства должен быть совершен в письменной форме, а если форма не соблюдена, то договор поручительства является недействительным (ничтожным) в силу ст. 160, 168 ГК РФ»³⁵.

     Заключение  договора поручительства для обеспечения  обязательства, которое возникает  в будущем не дает оснований считать договор поручительства незаключенным. Об этом, в частности, говорится в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 сентября 1997 г. № 2515/97.

     «Из материалов дела следует, что Сахакредитбанк (кредитор) и КБ «Томмотский» (поручитель) 15.05.95 подписали договор поручительства, согласно которому поручитель обязался перед кредитором отвечать за исполнение АООТ «Алданслюда» (заемщиком) обязательств по возврату кредита в сумме 1500000000 рублей.

     Кредитный договор на момент подписания договора поручительства не был заключен, однако в пункте 1.1 последнего предусмотрено, что поручитель отвечает за исполнение должником его обязательств не только существующих в настоящее время, но и тех, которые могут возникнуть в будущем. Объем ответственности поручителя конкретно сформулирован в договоре поручительства: сумма кредита, размер процентов за пользование им и т.д.

     Договор № 596 между Сахакредитбанком и АООТ «Алданслюда» на предоставление последнему кредита в сумме 1500000000 рублей заключен только 15.08.95. По условиям этого договора размер процентов за пользование кредитом, включая повышенные, не превысил показателей, указанных в договоре поручительства. Таким образом, имущественные интересы поручителя при заключении кредитной сделки не нарушены.

     В соответствии со статьей 361 Гражданского кодекса Российской Федерации договор поручительства может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Уменьшение объема ответственности поручителя не должно влечь за собой последствий, предусмотренных частью 2 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации.

     При таких обстоятельствах выводы судов  апелляционной и кассационной инстанций о действительности договора поручительства о солидарной ответственности должника и поручителя являются правильными.

     Однако  судом принято неверное решение  об исполнении обязательства ответчиками в равных долях.

     В данном случае при удовлетворении искового требования суд должен был указать в решении, что взыскание суммы процентов производится солидарно с заемщика и поручителя.

     Кроме того, пунктом 2.4 кредитного договора от 15.08.95 № 596 предусмотрено начисление повышенных процентов на не уплаченные в срок проценты за пользование ссудой.

     Учитывая, что начисление процентов на проценты противоречит требованиям пункта 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, во взыскании 318415200 рублей повышенных процентов следует отказать»³⁶.

     Обязанность поручителя отвечать за неисполнение обязательства должником не означает, что поручитель принимает на себя все обязанности должника. Зачастую по объективным причинам он просто не способен их выполнить. Поэтому поручитель по общему правилу несет обязанность возместить не исполненное должником в денежной форме. В связи с этим наибольшее распространение поручительство получило в денежных обязательствах. Поручитель и должник хотя и несут солидарную ответственность перед кредитором, но основания их обязанностей различны. Должник, например, состоит с кредитором в отношениях по займу (кредитный договор), а поручитель с тем же кредитором - в отношениях поручительства.

     Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно. Совместные поручители несут солидарную ответственность  не только друг перед другом, но и  с должником по обеспеченному  поручительством обязательству. Солидарная ответственность сопоручителей может быть устранена включением специальной оговорки об этом в текст договора поручительства.

     Однако  лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того же должника по разным договорам поручительства, не становятся солидарно обязанными в отношении друг друга, хотя и принимают на себя солидарную с должником ответственность перед кредитором.

§ 3. Субъекты правоотношения при установлении поручительства 

     Важнейшим в теории правоотношения, вытекающего  из договора поручительства, является вопрос: между кем, собственно, должен быть заключен договор, с тем, чтобы он мог называться поручительством?

     В соответствии с действующим гражданским законодательством, как указывает Б.М. Гонгало: «Поручительством признается гражданско-правовой договор, в соответствии с которым одна сторона (поручитель) обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК)»³⁷.

     «Отношения между поручителем и должником, являвшиеся основанием для заключения договора поручительства, не влияют на отношения по договору поручительства между кредитором и поручителем»³⁸. В законе не содержится указаний на то, каким образом может устанавливаться поручительство, между кем должен быть заключен этот договор, однако совершенно очевидно следующее: для заключения договора поручительства не требуется какого-либо участия должника по обеспечиваемому поручительством обязательству. Иными словами, договор поручительства может быть заключен не только без участия должника по основному обязательству, без его уведомления, но и вопреки его воле.

     Все указанное позволяет разграничить договор поручительство с договором о поручительстве. Различие производится по субъективному составу сторон договора. Указанный субъективный состав позволяет разграничить договор поручительства от договора о поручительстве. Сторонами по договору поручительства являются кредитор по основному обязательству должника и поручитель - третье лицо, выступающее на стороне должника, сторонами договора о поручительстве являются должник по основному обязательству и третье лицо – поручитель.

     Субъектами  договора поручительства являются лицо, выступающее в качестве кредитора  по основному обязательству, и поручитель. Роль должника заключается в том, что: «должник обычно подготавливает заключение этого договора, подыскивает поручителя и получая его согласие на поручительство, но участником договора не становится, ибо и без того несет обязанность по уплате долга как субъект основного обязательства»³⁹.

     Рассмотрение  субъектного состава правоотношения, возникающего из договора поручительства, вызывает следующий вопрос: кто может  выступать в качестве поручителя? Гражданский кодекс РФ не содержит каких-либо специальных требований, предъявляемых к поручителю. Таким образом, способность вступать в правоотношения по договору поручительства связывается законом с наступлением общегражданской дееспособностью у гражданина и с возникновением правоспособности для юридических лиц.

     Однако  в юридической литературе бытует мнение, что возможность выступать в качестве поручителя должна быть признана лишь за теми юридическими лицами, в учредительных документах которых такая возможность прямо закреплена⁴⁰. Данный вывод обосновывается на том, что правоспособность юридического лица по российскому законодательству носит специальный характер: юридическим лицам разрешается приобретать только такие права и нести только такие обязанности, которые соответствуют целям их деятельности (статья 49 ГК РФ). Поскольку «поручительство» само по себе, точнее – принятие обязанности поручителя не может соответствовать цели какой-либо деятельности, следует признать, что юридические лица могут поручаться за кого-либо только в случае, если такая возможность предусмотрена в их учредительных документах. Данный вывод распространяется на все организации, как коммерческие, так и некоммерческие⁴¹

     Другая  позиция, высказанная Б. Завидовым, в которой основной упор делается на то, что действующее гражданское  законодательство устанавливает ограничение  для лиц, которые могут выступать в качестве поручителя в договоре поручительства. В частности, не могут выступать поручителями бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закрепляется имущество на праве оперативного управления⁴².

     Думается, что высказанные позиции являются ошибочными по следующим основаниям:

     1. Поручительство не рассматривается  действующим законодательством  в качестве определенного вида  деятельности, а является одним  из способов обеспечения исполнения  гражданско-правовых обязательств, поэтому говорить о том, что поручителями могут выступать только юридические лица, в учредительных документах которых такая возможность прямо предусмотрена, не имеет под собой достаточных правовых оснований;

     2. Поручителями могут выступать  и финансируемые собственником казенные предприятия и учреждения, в том числе и бюджетные, но в этом случае учреждения и казенные предприятия, имеющие имущество на праве оперативного управления, отвечают по своим обязательствам только находящимися в их распоряжении денежными средствами, а при их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения, казенного предприятия несет собственник соответствующего имущества.

     Исходя  из банковской практики, необходимо отметить, что в каждом конкретном случае заключения договора поручительства в качестве способа обеспечения исполнения кредитного обязательства особое значение имеет «личность» поручителя, так как издавна поручительство характеризуется доверительностью отношений. В связи с этим реальные имущественные возможности поручителя по обеспечению основного обязательства должны быть подробно изучены кредитором перед заключением договора поручительства.