Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

     Основанием  возникновения поручительства может  быть только договор. Одностороннее  обязательство лица, в том числе  в пользу определенного лица, отвечать за неисправность должника по определенному  обязательству не может быть признано основанием возникновения правоотношений поручительства до тех пор, пока это обязательство не принято кредитором, причем в той же форме, что и само обязательство. Так, письменной форме обязательства должен соответствовать письменный ответ кредитора.

     К поручительству применяются общие нормы гражданского законодательства о договорах, в том числе правило о недопустимости одностороннего расторжения (изменения) договора. Объем и характер ответственности поручителя зависят от содержания договора поручительства. Например, поручитель вправе оговорить, что он поручается только за возврат должником лишь основной суммы без возмещения убытков и неустойки. Поэтому в договоре поручительства должно содержаться конкретное указание на обязательство, за исполнение которого должником поручитель ручается, и сумму, в пределах которой осуществляется поручительство. Судебная практика признает не имеющими юридической силы договоры, по которым поручитель поручается за выполнение должником любых принимаемых им на себя обязательств.

     Российское  законодательство не определяет однозначно содержание правоотношения поручительства. В действующем Гражданском кодексе РФ договор поручительства рассматривается как договор о возложении ответственности за противоправное поведение третьего лица в обязательственных правоотношениях. Однако в статьях 365 и 366 Гражданского кодекса РФ говорится об «исполнении обязательства» поручителем.

     Для устранения несогласованности в  содержании норм Гражданского кодекса РФ нужно истолковать указанные и иные аналогичные двусмысленные его положения в том значении, что речь идет об исполнении поручителем собственного обязательства, т.е. обязательства по несению ответственности, а не обязательства должника.

     Учитывая  значительные трудности, возникающие  на практике при заключении и исполнении договоров поручительства, необходимо помнить, что объем (предел) ответственности должен быть конкретно заложен в содержании договора поручительства. Если в тексте договора не закреплены пределы соответствующей ответственности поручителя, он отвечает перед кредитором в том же объеме и так же, как и должник. Для поручителя возникают и все другие отрицательные последствия: он платит основную сумму долга, причитающиеся кредитору проценты; возмещает кредитору судебные издержки по взысканию долга; покрывает другие убытки кредитора, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств. Если составители договора поручительства не указали «усеченную» ответственность поручителя, он несет полную ответственность перед кредитором.

     Субъектами (участниками) правоотношения поручительства являются кредитор (активная, управомоченная сторона) и поручитель (должник, т.е. пассивная, обязанная сторона). Должник по основному обязательству - обязательству, обеспеченному поручительством, - не участвует в правоотношениях поручительства.

     Договор поручительства заключается между  кредитором по основному обязательству  и поручителем без участия  должника по основному обязательству. Договор, заключенный между поручителем  и должником по основному обязательству, в котором поручитель обязуется перед должником нести ответственность перед его кредитором за нарушение им некоего обязательства, не будет являться договором поручительства в строгом смысле этого слова до тех пор, пока к этому договору не присоединится третий участник - кредитор. До этого момента это будет договор особого типа -  договор в пользу третьего лица.

     Следует еще раз отметить, что договор  поручительства является односторонним  обязательством, поскольку на стороне  кредитора – право требования к поручителю, на стороне поручителя – обязанность нести ответственность за должника.

     Такая точка зрения укоренилась в отечественной  гражданско–правовой доктрине. Несмотря на это, можно сказать, что существуют определенные обязанности и на стороне  кредитора, а на стороне поручителя - соответствующие права требования. Например, согласно пункту 4 статьи 365 Гражданского кодекса РФ по исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

     Кроме того, исходя из самого понятия договора поручительства следует, что под  договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских  прав и обязанностей. Таким образом, следует признать, что договор поручительства можно отнести к взаимным договорам, поскольку стороны, участвующие в таких правоотношениях, приобретают соответствующие взаимные права и обязанности.

     В соответствии с условиями статьи 361 Гражданского кодекса РФ, имеет место наличие воли у поручителя отвечать за обязательства должника. Следовательно, никакие иные действия лиц, не содержащие такой воли, не влекут возникновение правоотношений по поручительству. Например, не могут рассматриваться в качестве поручительства сведения, подтверждающие платежеспособность и надежность должника, обращения к кредитору об отсрочке исполнения обязательства должником и т.п. Из договора поручительства должно ясно следовать, за исполнение какого основного обязательства дано поручительство, кому и за кого оно дано.

     В договоре  поручительства указывается существо, размер, срок исполнения основного обязательства, включая названия сторон по основному обязательству, обеспечиваемому поручительством. Нормы о поручительстве в большей своей части диспозитивны. В силу этого стороны договора поручительства могут предусмотреть определенные условия в пределах допускаемых законодательством, например, установить субсидиарную ответственность поручителя, определить права поручителя на возражения против требований кредитора, установить срок действия договора поручительства – статьи 363 - 364 Гражданского кодекса РФ.

     Особый  интерес представляют собой функции, которые выполняет поручительство по отношению к основному обязательству. Можно говорить, по крайней мере, о двух функциях - стимулирующей и компенсационной, поскольку наличие соответствующих предпосылок, способствующих надлежащему исполнению должником взятого на себя обязательства, является целью любого способа обеспечения. Стимулирующая функция в поручительстве проявляет себя только в тех случаях, когда должник заинтересован в долгосрочном сотрудничестве с кредитором. Поскольку впечатление о платежеспособности должника складывается при осуществлении им неоднократного надлежащего исполнения основного обязательства. Только при этом условии о стимулирующей функции поручительства можно говорить. Чаще всего должник уверен, что обязательство перед кредитором исполнит поручитель при наступлении факта неисполнения. Поручитель, исполнивший обязательство, получает права кредитора по этому обязательству в том же объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора (п. 1 ст. 365 ГК РФ). После предъявления соответствующих требований поручителем к должнику последний вынужден исполнить свои обязательства уже перед поручителем, к которому перешли права кредитора, т.е. должник исполняет свои обязанности, но уже в силу предъявленных к нему поручителем регрессных требований, таким образом, должнику все равно приходится исполнить свою обязанность, в силу этого ему безразлично, кому производить исполнение.

     В связи с ограниченной работой  стимулирующей функции, скорее всего, следует говорить о компенсационной  функции поручительства. Реализация компенсационной функции в первую очередь обеспечивается самостоятельным экономическим положением участников правоотношений, вытекающих из договора поручительства. Практическое большинство способов обеспечения исполнения обязательств преследует цели восстановления имущественного положения сторон, существовавшего до совершения правонарушения. В силу этого функция защиты гражданского права проявляется главным образом в виде компенсационной функции. Наличие компенсационного свойства поручительства как способа обеспечения исполнения обязательства предопределено специфическим свойством гражданско - правового регулирования - имущественными отношениями. Таким образом, поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства выполняет в большей степени компенсационную функцию в кредитных правоотношениях, и лишь в редких случаях стимулирующую.

§ 2. Форма договора поручительства 

     В соответствии со статьей 362 Гражданского кодекса РФ договор поручительства должен быть совершен в письменной форме под страхом недействительности. То есть поручительство по общему правилу должно представлять собой документ, выражающий волеизъявление данных лиц, подписанный кредитором и поручителем³⁰.

     В то же время М.И. Брагинский, В.В. Витрянский в своем фундаментальном исследовании «Договорное право» отметили, что  «требование закона о простой  письменной форме не равнозначно требованию об оформлении договора непременно путем отдельного документа, подписанного сторонами»³¹.

     Практика  также показывает, что наиболее часто  договоры поручительства заключаются  путем принятия кредитором так называемого  гарантийного письма - одностороннего обязательства поручителя. Извещение кредитора о принятии этого гарантийного письма является документом, доказывающим волю кредитора на заключение договора поручительства, а следовательно, такой договор следует считать заключенным тогда и с того момента, когда поручитель получит от кредитора ответ о принятии предложения. Момент заключения договора важен как для возникновения обязательственных отношений между поручителем и кредитором, так и для определения момента прекращения поручительства в случае, предусмотренном пунктом 4 статьи 367 Гражданского кодекса РФ.

     Кроме того, договор поручительства считается  заключенным, когда в договоре между  кредитором и должником имеется  ссылка на гарантийное письмо и, таким  образом, основной договор признается заключенным под гарантию. В данном случае акцептом предложения поручителя заключить договор являются конклюдентные действия кредитора - заключение кредитного договора, обеспеченного поручительством, и выдача кредита, что соответствует пункту 3 статьи 438 Гражданского кодекса РФ.

     Отметка о принятии поручительства, сделанная  кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может  свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства.

     В этой связи представляется важным оформление самого договора поручительства. Ведь судебная практика исходит из необходимости соблюдения письменной формы договора. Только в этом случае договорные отношения между поручителем и кредитором считаются установленными. Причем суд принимает не только подписанный двумя сторонами (поручителем и кредитором) договор, но и другие письменные документы, свидетельствующие о намерении поручителя нести ответственность перед кредитором должника. Такими документами могут быть письма, из содержания которых вытекает обязанность их авторов отвечать перед кредитором должника. Суд учитывает такие письма как подтверждение поручительства, если они фактически приняты кредитором или им подтверждены. Ведь поручительство - это двусторонняя сделка. И в этом смысле кредитору небезразлично, кто выступит поручителем. Кредитор должен быть уверен, что поручитель сможет исполнить обязательства должника, поэтому примет далеко не всякого поручителя. Вот почему необходимо согласие кредитора принять конкретного поручителя.

     Высший  Арбитражный Суд указал, что «отметка о принятии поручительства, сделанная  на письменном документе, составленном должником и поручителем, может  свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства»³². То есть договором поручительства признаются отношения, при которых поручитель в письменной форме излагает обязательство нести ответственность за должника перед кредитором, а последний, не вступая в непосредственный контакт с поручителем, совершает отметку о принятии поручительства непосредственно на документе, свидетельствующую о его готовности признать указанного в таком документе лица поручителем и о его согласии с изложенными в нем условиями. При этом таковым документом может быть как договор, составленный и подписанный должником и поручителем, так и одностороннее обязательство поручителя нести ответственность перед кредитором за поименованное в документе лицо (должника)³³.

     В то же время суд не принимает гарантийные  обязательства поручителя, адресованные должнику, как договор поручительства, если эти гарантийные обязательства не приняты кредитором. Так, общество с ограниченной ответственностью «Гера-Траст» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу «Энерго-Тобольск» и администрации города Тобольска (далее - администрация) о солидарном взыскании с ответчиков - 6600 тыс. рублей задолженности по оплате векселей.

     Арбитражный суд первой инстанции при новом  рассмотрении дела отказал обществу с ограниченной ответственностью в  удовлетворении иска. Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа отменил данное решение и принял новое, взыскав с администрации и должника - ОАО солидарно сумму долга, основывая свое постановление на том, что якобы гарантийное письмо администрации города было предложением выступить поручителем перед истцом на основании п. 3 ст. ст. 434 и 438 ГК РФ. Однако Президиум ВАС РФ частично отменил постановление Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа, указав при этом, что в то же время, признавая, что между истцом, ответчиком и администрацией заключен договор поручительства, суд кассационной инстанции не учел положение статьи 362 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу указанного положения договор поручительства должен быть совершен в письменной форме, и поскольку письменного обращения истца к администрации, содержащего предложение о заключении договора нет, суд необоснованно применил к рассматриваемым отношениям положения пункта 3 статьи 434 и пункта 3 статьи 438 Кодекса³⁴.