Проблемы теории государства и права

Признаки злоупотребления правом:

1) наличие у лица субъективного  права;

2) деятельность по осуществлению  этого права;

3) использование этого права  не по его социальному назначению, а с причинением вреда общественным  или личным интересам;

4) отсутствие нарушения конкретных  юридических запретов (т.е. их  соблюдение) или невыполнения обязанностей (т.е. их исполнение);

5) установление факта злоупотребления  правом компетентными правоприменительными  органами;

6) наступление юридических последствий.

Сдерживание злоупотребления правом — это борьба не с самим поведением, а с конкретными проявлениями правового поведения, наносящего ущерб  обществу и личности.

Противоправность поведения как  юридический признак правонарушения при злоупотреблении правом явно не выражен.

 

Поэтому некоторые ученые не склонны  квалифицировать злоупотребление  правом как правонарушение. Вместе с тем его нельзя считать и  правомерным поведением, поскольку  последнее социально полезно. В  конечном итоге злоупотребление  правом — это феномен либо правового  поведения (здесь критерием оценки является буква закона) либо противоправного  поведения (здесь критерием оценки является дух права).

Противоправность поведения при  злоупотреблении правом заключается  в противоречии не столько закону, сколько правам и интересам правонарушителя. Злоупотребление правом следует  отнести к правовому поведению, которое может приобрести неправомерный  характер, стать правонарушением, но не всегда им становится.

В случае установления факта злоупотребления  правом оно не защищается и не охраняется. Юридические последствия злоупотребления  правом не традиционны: отсутствует  юридическая ответственность, которая  характерна для правонарушения.

В зависимости от обстоятельств  конкретного дела наступают такие  последствия злоупотребления правом: признание их (его последствий) недействительными, запрет действий, прекращение использования  субъективного права без его  лишения и т.п. Предупреждение и  пресечение злоупотребления правом входит в компетенцию всех государственных  органов.

Принцип запрещения злоупотребления  правом получил специальное законодательное  закрепление в ряде стран (например, в России), хотя в законодательных  актах ещё отсутствует понятие  «злоупотребление правом», не названы  его признаки. Только в исключительных случаях — при наличии большой  степени общественной опасности  злоупотребления правом — законодатель определяет его как правонарушение, устанавливая запрещающую норму  и снабжая ее юридической санкцией.

 

40.Принципы права

 

При́нципы пра́ва — основные идеи, руководящие положения, определяющие содержание и направления правового регулирования.

С одной  стороны, они выражают некие закономерности права, а с другой — представляют собой наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распространяются на всех субъектов. Эти нормы либо прямо сформулированы в закон, либо выводятся из общего смысла законов.

Принципы  права определяют пути совершенствования  правовых норм, выступая в качестве руководящих идей для законодателя. Они являются связующим звеном между  основными закономерностями развития и функционирования общества и правовой системой. Благодаря принципам, правовая система адаптируется к важнейшим интересам и потребностям человека и общества, становится совместимой с ними.

Правовые  принципы подразделяются на свойственные праву в целом (общеправовые), его  отдельным отраслям (отраслевые) или группе смежных отраслей (межотраслевые). Например, к отраслевым относится принцип индивидуализации наказания вуголовном праве, к межотраслевым — принцип состязательности в гражданском процессуальном и уголовно-процессуальномправе.

Виды  принципов права

• Общеправовые (общие) выражают общее в содержании всех отраслей права, представляют собой исходные начала внутри отраслевой правотворческой и правоприменительной деятельности государства.

К числу  этих принципов, в частности, относятся  следующие:

• верховенства права
• законности
• равенства всех перед законом (равноправия)
• взаимной ответственности личности и государства
• ответственности при наличии вины
• Межотраслевые выражают общее в содержании нескольких смежных (родственных) отраслей права (например, общими для таких отраслей права, как уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное право, являются принцип гласностисудопроизводства и принцип состязательности при отправлении правосудия).
• Отраслевые лежат в основе содержания той или иной отрасли права и выражают особенности той или иной конкретной отрасли права. Например, принципом гражданского права является принцип полного возмещения убытков (англ.)русск., принципом уголовного права — принцип индивидуализации наказания.

Принципы  права в сравнении с правовыми  нормами:

• характеризуются наибольшей стабильностью,
• обладают большей юридической силой,
• выполняют правотворческую функцию,
• регулируют возникшие пробелы в правоотношениях.

С учетом вышесказанного можно сказать, что  принципы права являются основой  действующей системы правовых норм и позволяют поддерживать правопорядок даже без существующих юридических норм. 
Виды принципов права:

1. В зависимости от сферы реализации: общие (принцип справедливости), межотраслевые, отраслевые, институциональные или отдельных правовых институтов.
2. В зависимости от способов изложения: прямо или косвенно закрепленные в конкретном нормативно-правовом акте.
3. По характеру содержания: общесоциальные, специальноюридические (присуще только праву).

Принципы  выполняют функции:

• систематизирующую — на их основе формируются те или иные системы, отрасли, институты права. Они обеспечивают существенную, устойчивую, необходимую связь между разнообразными нормами права и иными нормативно-правовыми предписаниями, выступают важным ориентиром в правотворческом процессе и систематизации, толковании и реализации норм права.
• Правотворческую — обеспечивают единообразное формулирование норм права, определяют пути совершенствования правовых норм, выступая в качестве руководящий идей для законодателя.
• Регулятивную — направляют применение юридических норм, намечают общую линию решения того или иного юридического дела.
• Интегративную — связующее звено между основными закономерностями развития и функционирования общества и правовой системы.

 

41.Содержание правоотношения.

 

Правовое отношение связывает его участников взаимными позитивными правами и обязанностями, которые составляют главное специфическое содержание правоотношения. Вместе с тем права и обязанности должны осуществляться в реальных действиях субъектов по использованию прав и выполнению обязанностей. Конечно, мыслимо владение предметами собственности без их использования. Право собственности при этом сохраняется. Но реальная ценность такого хра" нения вещей невелика и небеспредельна. К тому же подобные явления нетипичны и не имеют большого общественного значения.

Таким образом, логически правильно заключить, что содержание правоотношения состоит в правах и обязанностях его участников и в реальных действиях по их использованию и осуществлению.

Однако при этом возникает одно логическое затруднен Как мы видели, правовое отношение выступает в качеств юридической формы фактического общественного отношени  например, осуществление компетенции — форма реализаД государственной властной функции органа государства; пра и обязанности договора поставки, розничной купли-продазк1 форма денежного обмена товаров; брак — форма супружеских отношений и т. д. и т. и. В процессе реализации правоотношение и фактическое (экономическое, семейное и т. и.) отмщение как бы смыкаются. Но грань различия и здесь высту-1ает в виде признания реальных действий участников не только экономическими, социальными и иными фактами жизнедея-тельности, но и юридическими фактами по "движению" правового отношения, т. е. по его возникновению, изменению, осуществлению и прекращению. Значение юридических фактов будет рассмотрено далее. Здесь мы остановимся на характеристике субъективных прав и юридических обязанностей.

Что представляет собой субъективное право! Это прежде всего признанная или предоставленная законом возможность того или иного поведения. При этом — не просто фактическая возможность, а защищенная законом и стоящим за ним государством. Такая возможность становится стабильной, надежной — на нее можно положиться и сделать эффективным инструментом личных, предпринимательских и иных социальных дел, разнообразной жизнедеятельности. Субъективное право опирается не просто на обещание, прогноз или даже собственное предположение, а на государственную защиту интересов участника правоотношения.

Субъективные права, которыми обладают участники правоотношений, различаются по своей структуре и функциональному назначению. В относительных правоотношениях, где интерес управомоченного удовлетворяется через действия обязанной стороны, субъективное право выступает как право требоватъ от обязанной стороны совершения тех или иных действий — передачи вещи, поставки продукции, материалов, уплаты денег, выполнения работы (в трудовых отношениях), содержания и участия в воспитании детей (в семейных отношениях) и т. и.

В абсолютных и некоторых публичных правоотношениях Объективное право выступает в виде обеспеченной правом (законом) возможности собственного поведения, свободы осуществлять свое право. Возможность требовать выступает здесь Как нечто вторичное, как поддержка осуществления собственх прав и свобод. Таково содержание правомочий собственника — владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, тКово же содержание политических свобод — свободы слова собраний, ассоциаций, демонстраций, права избирать депутатов в парламент. Требования собственника заключаются в Хранении препятствий к осуществлению права, а требоваия граждан по осуществлению политических прав и свобод, надлежащем обеспечении государством правопорядка, недопущении препятствий законному осуществлению свобод прав избирателей.

В одном и том же сложном отношении оба типа р ния прав могут объединяться. Например, осуществление права предпринимательской деятельности связано с такими собственными действиями, как учреждение или преобразование предприятия, а также с привлечением финансовых средств путем заключения договора о кредитовании, с наймом работников, использованием услуг по страхованию и т. и.

Наконец, каждое субъективное право связано с притл-занием, т. е. с возможностью обратиться в суд или иной государственный орган за защитой своего права, если имеет место его нарушение, неисполнение законного требования и т. и. Право на обращение в суд за защитой — один из важнейших устоев демократического общества и государства.

Субъективная юридическая обязанность участника правоотношения состоит в должном поведении, соответствующем субъективному праву. Это относится не только к относительным правоотношениям, в которых обязанности выражаются главным образом в совершении активных действий (поставка товаров, перевозка, оказание услуг, выполнение работы, воспитание детей в семье и т. и.), но и к абсолютным правоотношениям, где субъективному праву корреспондируют пассивные обязанности не нарушать права собственности, не препятствовать осуществлению гражданами избирательных прав, политических свобод, свободы слова и т. и.

Пассивные обязанности "не препятствовать" и "не нарушать" относятся и к тем основным субъективным правам, которые признаются государством как принадлежащие каждому человеку или гражданину государства. Если эти неотчуждаемые права не обеспечиваются обязанностями других уважать права человека и не ограничивать свободы его действии, вряд ли можно говорить об их юридической обеспеченности.

42.Понятие правосознания. Правовая ментальность.

Правосознание — это одна из форм общественного сознания, представляющая собой систему правовых взглядов, теорий, идей, представлений, убеждений, оценок, настроений, чувств, в которых выражается отношение индивидов, социальных групп, всего общества к существующему и желаемому праву, к правовым явлениям, к поведению людей в сфере права. То есть это субъективное восприятие правовых явлений людьми. Правосознание является одной из приоритетной составляющей теоретической конструкцией ("теоретическим телом" (Ю.М.Дмитриенко) более сложных форм правового сознания (например, религиозного, политического, национального и др.), которые чаще всего реально существуют и функционируют в правовой действительности.

ПРАВОВОЙ МЕНТАЛИТЕТ — устойчивое мировоззрение определенной социальной группы, слоя, класса, нации, народа, иной общности в отношении права, характера его действия и роли в обществе. Особенность правового менталитета — в его особой зависимости от культуры, исторических традиций. Особенности правовой ментальности должны учитываться и, прежде всего, законодателем. Формируя правовую культуру масс, законодатель должен ориентироваться на исторические традиции народа, его культуру, язык. Отрадным в этой связи представляется возвращение в законодательную лексику неоправданно забытых исконных российских правоведческих терминов: судебный пристав, управы, несостоятельность, мировой суд и пр. Тем самым восстанавливается прерванная связь правовых эпох, восстанавливаются порушенные традиции. Такой ренессанс российской правовой культуры созвучен правовой политике западных стран. Несмотря на интеграцию своих экономических, политических и правовых систем в европейское сообщество, страны-участники ЕС тем не менее бережно относятся к национальной правовой традиции. Так, в ходе проводимой в конце 90-х гг. XX в. процессуальной реформы в Англии, правила судопроизводство очищались от непонятной рядовым гражданам терминологии. Приходится только сожалеть о засилье в законодательной лексике иностранной юридической терминологии (траст, аффилированные лица, фьючерс и др.).