Теоретические основы осуществления коммерческой деятельности

- единство экономического и  правового пространства;

- государственное регулирование  предпринимательской деятельности.

«Под свободой предпринимательской деятельности понимается право гражданина или организации начать и вести предпринимательскую деятельность в любой сфере экономики».

Свобода предпринимательской деятельности не абсолютна и может быть ограничена законом в общественных интересах. Одним из таких ограничений является система лицензирования отдельных видов деятельности. Эта система получила в нашей стране значительное распространение и используется как форма предварительного контроля за хозяйственной деятельностью.

Улучшению и ограничению системы  лицензирования способствует содержащееся в ст. 49 ГК РФ правило, согласно которому данная система может вводиться только на основе закона.

 Основополагающим нормативным  актом в этой области в настоящее  время является Федеральный закон  от 04 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». В нем устанавливается общий порядок лицензирования и предусматривается, что Правительство РФ утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности. Кроме того, Правительство РФ определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование конкретных видов деятельности, и устанавливает виды деятельности, лицензирование которых проводится органами субъектов РФ.

Принцип равенства форм собственности  предполагает установление в основном единого правового режима имущества предприятий различных форм собственности и равную правовую защиту их имущества. Однако это не исключает особенностей правового регулирования деятельности предприятий различных форм собственности.

На необходимость поддержки конкуренции указывается в ст. 8 Конституции РФ. Согласно ч. 2 ст. 34 Конституции РФ не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

 Важную роль в осуществлении  рассматриваемого принципа играет антимонопольное законодательство. Основное значение в регулировании антимонопольных отношений имеет Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции». В антимонопольном законодательстве предусматривается, что монополистическая деятельность может осуществляться одним хозяйствующим субъектом или по согласованию между несколькими субъектами, например, путем заключения договоров о разделе рынков, об установлении или поддержании цен, об ограничении доступа на рынок и другое.

Коммерческая деятельность направлена на получение прибыли. Предприятие получает прибыль, если его товары или услуги пользуются спросом, то есть удовлетворяют определенные общественные потребности.

 Под законностью в предпринимательской  деятельности понимается строгое соблюдение регулирующих ее правовых норм. Законность обеспечивает стабильность, устойчивость хозяйственных отношений, столь важные для предпринимательства.

Государственное регулирование  коммерческой деятельности существует в любом государстве. Для государственного регулирования коммерческой деятельности используются в основном экономические методы.

Государственное регулирование хозяйственной  деятельности осуществляется в соответствии с законодательством. Издание актов  законодательства, нормотворческая деятельность государства является своеобразной формой государственного регулирования коммерческой деятельности. Устанавливая на длительное время стабильные правила ведения коммерческой деятельности, государство в особой форме руководит экономикой, создает необходимые юридические условия для осуществления предпринимательства.

Условия, при которых коммерческая деятельность реальна:

1) равные права и возможности  всем предпринимателям независимо  от организационных форм, доступа  к материальным и другим видам  ресурсов;

2) неприкосновенность имущества  и защита прав собственника;

3) изъятие у предприятия собственных  и оборотных фондов не допускается;

4) убытки, причиненные предпринимателю,  возмещаются теми, по чьей вине  они возникли;

5) государство с помощью льгот стимулирует развитие инвестиционной деятельности в отраслях, особо важных для общества;

6) государство обязует местную  власть содействовать предпринимательству  (земля, помещения);

7) создание благоприятного психологического  климата среди населения.

 

1.3 Договорные отношения в коммерческой деятельности

 

В условиях рыночной экономики у  предпринимателей возникает объективная  потребность во взаимодействии с  другими субъектами хозяйственного оборота: поставщиками, потребителями, партнерами, кредитными организациями, посредниками, страховщиками и так далее.  Это взаимодействие осуществляется, как правило, в форме сделок. В сделках могут “закладываться” угрозы предпринимательской деятельности, в связи с чем они требуют тщательной подготовительной работы.

«Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей». Каждый участник сделки принимает на себя определенные обязательства и получает определенные права. Эти права и обязательства предпринимателя закрепляются в договоре. «Договор есть соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». В договоре закрепляются предмет договоренности, взаимные права и обязанности лиц, последствия нарушения договора.

Все многообразие предпринимательских  договоров можно распределить на несколько групп:

- обязательства по передаче имущества в собственность (договоры купли-продажи, поставки, товаров, контрактации, энергоснабжения, продажи недвижимости и предприятия, мены);

- обязательства по передаче имущества в пользование (договоры аренды транспортных средств, зданий, сооружений, предприятий, лизинга);

- обязательства по оказанию услуг (договоры перевозки, транспортной экспедиции, займа, кредита, банковского счета, хранения, страхования, поручения, комиссии, агентского договора, доверительного управления);

- обязательства по реализации творческой деятельности (договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ).

Для обеспечения экономической  безопасности предпринимательской  деятельности при заключении договоров  необходимо учитывать ряд положений  гражданского законодательства и соблюдать  определенные правила.

Процесс заключения договора может  быть разделен на три этапа.

1. Подготовительный этап.

Здесь следует учитывать, что гражданское  законодательство предусматривает  свободу договора. Предпринимателя  никто не может принудить к  заключению договора. Он сам волен  выбирать партнера при заключении договора, вид и условия договора.

Для обеспечения собственной экономической  безопасности, прежде всего, следует  собрать предварительные сведения о предполагаемом партнере:

- организационно-правовая форма партнера, предусмотренная учредительными документами (поскольку все они имеют разную степень ответственности);

- подтверждаются ли сведения о государственной регистрации партнера (поскольку возможно, что это лицо является фиктивным);

- разрешена ли подобная деятельность в уставе партнера, имеется ли лицензия на осуществление данного вида деятельности (так как в противном случае сделка может быть признана недействительной).

Далее необходим сбор и анализ общей  информации о партнере:

- финансово-экономической - производится экспресс-анализ бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату;

- организационной (количество работающих, структура фирмы, система управления, степень самостоятельности фирмы, наличие филиалов, территориальный охват деятельности);

- рыночной (контролируемая доля рынка, имидж фирмы, возможность конкуренции с ней, постоянные контрагенты);

- специфической (наличие “теневого оборота”, участие в нелегальных сделках, связи с преступными группировками и тому подобное);

- сведения об управленческом персонале фирмы (образование, наличие судимости, компетентность, деловая репутация).

После сбора общей информации о  фирме необходимо проанализировать полученные сведения и определить степень  надежности фирмы как потенциального контрагента;

- согласие на подписание договора.

2. Основной этап (процесс определения условий договора).

Все условия по своему юридическому значению делятся на существенные (которые  необходимы и достаточны для заключения договора и требуют согласования сторон, например - предмет договора, цена товара или оценка залога), обычные (которые не нуждаются в согласовании сторон, например, при заключении договора аренды, автоматически вступает в действие условие, предусмотренное статьей 211 ГК РФ, в соответствии с которым риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, то есть арендодатель) и случайные (которые изменяют либо дополняют обычные условия, например, если при согласовании условий договора купли-продажи стороны не решили каким видом транспорта будет доставлен товар покупателю, то договор считается заключенным и без этого случайного условия).

Каждый предпринимательский договор  должен иметь ряд обязательных элементов.

Так, договор купли-продажи включает:

1) преамбулу – в которой указывается наименование договора (например, купли-продажи), место и время его заключения, наименование сторон.

2) основную часть – предмет договора (количество товара), цена товара, качество, базисные условия поставки, скидки с цены, форма платежа, срок поставки, односторонний отказ от договора, маркировка, упаковка товара, сдача-приемка товара, ответственность сторон. Сюда же относятся общие условия договора – порядок рассмотрения споров и форс-мажорные обстоятельства.

3) заключительную часть – юридические адреса сторон, все приложения, подписи сторон.

В своей практической деятельности предприниматель должен четко оговаривать в договоре распределение между сторонами обязанностей по транспортировке продаваемого товара и по его страхованию на период транспортировки. Это обусловлено тем, что цена товара прямо зависит от того, кто оплачивает расходы по транспортировке: продавец или покупатель.

Значительные возможности для  противодействия угрозам предпринимательской  деятельности кроются в выборе формы расчетов между контрагентами. Наиболее надежной считается наличная, однако она не всегда возможна, так как закон ограничивает ее применение. Безналичные же расчеты могут осуществлять с помощью платежных поручений, аккредитивной формы расчетов, платежных требований-поручений, а также с помощью различного рода ценных бумаг, например, векселей, чеков. Необходима тщательная проверка наличия денег на счете контрагента и подлинности ценных бумаг.

Применяя наиболее распространенную в России в настоящее время  форму безналичных расчетов - платежные  поручения, следует учитывать, что  платежные поручения должны приниматься от плательщика к исполнению только при наличии средств на счете.

При использовании платежного требования-поручения, поставщик, для большей гарантии, может внести в условия договора акцепт – поручение акцептуется  банком, что гарантирует при поступлении платежного требования-поручения списание средств со счета контрагента. Для этого необходимо два условия: 1) наличие в договоре пункта о форме и порядке оплаты (то есть форма – платежное требование поручение, порядок – с использованием акцепта), 2) наличие документа о согласии банка произвести акцепт по данному договору.

Наиболее безопасной для предпринимателей формой безналичных расчетов в современных  российских условиях является аккредитивная. В этом случае гарантия оплаты обеспечивается предварительным депонированием денежных средств покупателя на банковском счете продавца (поставщика). При условии выполнения продавцом требований аккредитива (например, осуществление поставки товаров в срок и представление соответствующих транспортных документов) банк продавца производит списание средств в его пользу.

При использовании в расчетах векселей (то есть безусловного денежного обязательства  векселедателя уплатить при наступлении  срока определенную сумму владельцу  векселя) следует учитывать наличие  различных форм злоупотреблений в сфере вексельного обращения и отдавать предпочтение векселям наиболее надежных субъектов хозяйствования. Следует также учитывать, что надежность векселя повышается в случае его аваля Министерством финансов РФ, субъектом Федерации, банком, либо акцепта (согласие плательщика оплатить вексель в срок посредством проставления на векселе собственноручной подписи). Наконец, если вексель передается с помощью индоссамента (передаточной надписи), то следует удостовериться, что индоссамент был надлежаще оформлен всеми держателями векселя).

 После того как все условия  договора согласованы необходимо  еще раз проверить содержание  договора в целом и на предмет  отсутствия в договоре пунктов,  запрещенных законом, например  о разделе рынков, соглашении фирм и тому подобное, поскольку их наличие может привести к санкциям против фирмы.

3. Заключительный этап (подписание договора).

Договор может заключаться в  устной или письменной форме. Следует  иметь в виду, что сделки, которые  должны совершаться в простой письменной форме – это сделки юридических лиц между собой и с гражданами. Для некоторых же видов сделок требуется нотариальное удостоверение, либо государственная регистрация. Для того чтобы сделка не могла быть признана недействительной, следует соблюдать требуемую законодательством форму.

Затем стороны приступают к подписанию договора. В процедуре подписания договора необходимо проверить правоспособность лица, которое подписывает договор  с противоположной стороны. Часто  способом, который применяют недобросовестные контрагенты для ухода от выполнения обязательств, является заявление о том, что лицо, которое подписало договор с их стороны, соответствующих полномочий не имело. Договор должен быть подписан директором, либо – полномочными лицами, определенными уставом. Например: “Договор заключен между фирмой “Мир инструментов” в лице директора фирмы Иванова И.И., действующего на основании устава …”. Если договор подписан лицом, у которого отсутствуют полномочия на подписание в уставных документах, то это лицо должно действовать на основании доверенности, подписанной руководителем этой фирмы, в противном случае может иметь место недобросовестность контрагента, так как данный договор может быть признан недействительным в судебном порядке.