Правовая природа транснациональных корпораций

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ТРАНСНАЦИОНАЛЬНЫХ  КОРПОРАЦИЙ!!!!!!!!!!

Транснациональные корпорации (ТНК) в настоящее время являются ведущими субъектами международной  хозяйственной деятельности. Экономические  исследования ТНК довольно обширны. В них рассмотрены вопросы  причин появления, истории становления, определения признаков ТНК как  феномена в сфере международной  хозяйственной деятельности. В то же время в работах юридического характера ТНК уделено недостаточно внимания. Одним из сложных вопросов в сфере права является определение  тех критериев, которые позволяли  бы говорить о ТНК как о правовом феномене. Особенностью правовых исследований является и неоднозначность подходов различных авторов к пониманию  термина «транснациональная копорация». Решение этих вопросов существенно  влияет как на материально-правовое регулирование (возможность закрепления  понятия и норм, регулирующих деятельность ТНК, в правовых актах), так и на коллизионное регулирование (возможность  выделить группу коллизионных норм, определяющих вопросы юрисдикции и применимого  права как к ТНК в целом, так и к отдельным их участникам).

Целью настоящей работы является исследование подходов к определению  ТНК и выделение тех признаков, которые раскрывают их правовую природу.

Международные экономические  отношения исследовались в работах  таких авторов, как Е. Ф. Авдокушин [1], Л. Д. Градобитова и Т. М. Исаченко [6], К. А. Семенов [16], С. В. Фомишин [18], Р. З. Яблукова [20]. Среди исследователей права непосредственно вопросам правовой природы ТНК посвящены работы А. В. Асоскова [3] и Л. А. Лунца [11]. Этому вопросу уделили внимание также Л. П. Ануфриева [2], М. М. Богуславский [4], Д. Карро [8], В. Л. Толстых [17], В. М. Шумилов [19] и др. Для исследования вопроса о регулировании статуса ТНК на международном уровне изучались соответствующие международные документы [9; 14; 15]. Материалы по исследованию различных аспектов деятельности ТНК, статистические данные о них содержатся в ежегодных докладах ЮНКТАД по мировым инвестициям [22].

Право тесно взаимодействует  с экономической наукой в целях  формирования адекватного правового  регулирования тех или иных явлений. В экономических исследованиях ТНК наделена следующими признаками:

• представляет собой одну из возможных разновидностей объединения предприятий, действующих на международном рынке. Все корпорации, которые действуют в масштабе мирового экономического пространства, обозначают как международные корпорации, которые подразделяются на две основные группы — собственно ТНК и многонациональные корпорации [1, с. 190; 16, с. 252; 18, с. 164; 20, с. 24]. Их разграничивают в основном по признаку принадлежности капитала физическим или юридическим лицам одного или нескольких государств соответственно: ТНК являются национальными по принадлежности капитала и международными по сфере деятельности. В других источниках указанные международные корпорации называют международными монополиями, для определения которых в последнее время, особенно под влиянием международных организаций, используется термин «ТНК» [12, с. 297];
• является крупной международной компанией, которая структурно представлена совокупностью других компаний, имеющих различный юридический статус и действующих в двух и более государствах;
• имеет определенную интегрированную структуру, которая включает материнскую компанию, а также дочерние, зависимые компании и филиалы;
• интегрированная структура позволяет ТНК проводить общую внутрифирменную политику, так как решения для группы компаний принимаются из единого центра.

Остановимся на следующих  признаках ТНК, содержание которых  существенно изменилось в ходе их эволюции:

• во-первых, это национальность капитала материнской компании. В некоторых случаях указывается, что капитал ТНК однонационален, так как изначально, ТНК — это национальная компания, которая вышла на международный уровень деятельности [1, с. 191; 12, с. 298; 16, с. 252; 18, с. 164]. Однако со временем этот критерий утратил свое значение и более важным стало не то, из какого количества государств происходит приток капитала, а то, в какое количество государств он направляется [12, с. 297; 16, с. 53];
• во-вторых, это разграничение между материнской компанией и другими структурными единицами ТНК. На первоначальном этапе возникновения ТНК указанное разграничение четко прослеживалось. Однако по мере углубления внутрифирменного разделения труда, когда каждая структурная единица стала выполнять определенную функцию, иерархическая структура ТНК перестала быть такой определенной. Современная ТНК выглядит скорее как корпоративная сеть, что ведет к трудности определения границ конкретной компании [6, с. 33—34].

При исследовании ТНК в  правовой литературе имеют место  два основных понятия — «многонациональное предприятие (компания)» (МНП) и «ТНК». Преимущественное использование термина  «ТНК» характерно для документов ООН (Кодекс поведения ТНК, доклады  по мировым инвестициям и пр.). Термин ТНК используется и в документах СНГ (Конвенция о ТНК). В то же время  в документах Организации экономического сотрудничества и развития фигурирует термин «многонациональное предприятие» — Декларация о международных  инвестициях и многонациональных  предприятиях 1976 г. и пр. В теоретических  работах одни исследователи предпочитают термин «ТНК», ориентируясь на документы, принятые в рамках ООН [5, с. 382]; другие — термин «многонациональные предприятия» [8, с. 24], отмечая, что он имеет более юридическое звучание [19, с. 141].

Исходя из определений  ТНК и МНП следует отметить, что содержание указанных понятий  совпадает [8, с. 25; 19, с. 136]. Различие проистекает  более из исторической традиции развития экономической и правовой терминологии в соответствующем регионе. Для  государств англосаксонской правовой системы ближе понятие корпорации (corporation). Развитие и становление ТНК в США оказало определяющее влияние на выбор этого термина в документах ООН. В то же время системе континентального права более характерен термин «предприятие» (enterprise).

В теории международного права  ТНК рассматриваются как особые участники (операторы) международных  экономических отношений. Под ТНК  понимают предприятия, создаваемые  по внутреннему праву одного государства, но имеющие в своем капитале иностранные  инвестиции и/или являющиеся международными по сфере деятельности [19, с. 136]. При  классификации ТНК в качестве ключевого В. М. Шумилов использует понятие юридического лица [19, с. 137]. Указанные характеристики ТНК можно  рассматривать как соответствующие  начальному этапу их зарождения, когда  национальные компании осваивали зарубежные рынки посредством включения  в экономическую среду иностранного государства. Однако они не отражают динамики современной структуры  ТНК.

Вслед за европейскими исследователями  Л. А. Лунц видит сущность МНП в экономическом единстве при юридической множественности, которое ведет к несоответствию экономического содержания юридической форме. Экономическое единство проявляется в единстве управления (контроля), происходящего из единого центра. Экономическая зависимость входящих в состав МНП предприятий юридически может быть оформлена посредством создания держательской компании либо путем заключения договора. Кроме того, возможно фактическое установление зависимости, не оформленной юридически (например, в результате финансирования со стороны головной компании) [11, с. 123—124]. При классификации МНП Л. А. Лунц указывает, что оно может иметь один центр управления и контроля (что характерно для МНП в США) либо несколько в различных государствах (МНП в Западной Европе). К МНП он также относит такое многонациональное образование, создание которого не связано с осуществлением прямых иностранных инвестиций. Его основой является соглашение нескольких юридических лиц национальных государств с целью взаимной координации деятельности [10, с. 392—393].

В качестве обобщающего понятие  «ТНК» (наравне с понятием «международные монополии») используется М. М. Богуславским [4, с. 144—146], который вслед за Л. А. Лунцем выделяет и характеризует три вида ТНК.

Отметим важнейший критерий для характеристики ТНК — юридическую  множественность: ТНК не рассматривается  как единое юридическое лицо, а  представляет собой их совокупность. Именно эта особенность влечет возникновение  сложностей в правовом регулировании  ТНК.

А. В. Асосков, анализируя правовую природу ТНК, в качестве основного  их признака указывает единое управление, которое неразрывно сосуществует «с признаком наличия нескольких правосубъектных  образований в структуре ТНК» [3, с. 43]. Отметим, что признак единого управления в ТНК носит экономический характер; в правовой сфере с ним соотносится критерий осуществления контроля одной компании в отношении другой.

Некоторые исследователи  права при рассмотрении субъектов  международной хозяйственной деятельности в качестве ключевого выделяют понятие  «международное юридическое лицо». Это организация, которая создана  в силу международного договора и  лишена определенной государственной  принадлежности. Как правило, это  юридическое лицо публичного права, т. е. оно создается для удовлетворения публичного интереса и при этом участвует в экономической деятельности [2, с. 57; 4, с. 146—147; 13, с. 157—158].

В этом контексте положения  о международных юридических  лицах нельзя отнести к ТНК, так  как определенно речь идет о субъектах  публичного права (например, МБРР, МВФ  и т. п.), экономическая деятельность которых имеет целью не извлечение прибыли, а удовлетворение определенного публичного интереса. В то же время в качестве примера международного юридического лица некоторые авторы приводят и транснациональную финансово-промышленную группу, созданную на основании межправительственного соглашения государств — членов СНГ [2, с. 58]. Л. А. Лунц однозначно отделяет международную компанию от МНП: первая создается на базе международного договора и квалифицируется как образование международного публичного права [10, с. 393].

Следует согласиться с  тем утверждением, что ТНК не обладают международной правосубъектностью. Отмечено, что использование в  терминологии слова «международный»  преимущественно перед «транснациональный»  говорит о стремлении не допустить  «даже намека на то, что эти предприятия  могли бы встать над правами государств» [8, с. 30]. Важна и разница в целях, которые в своей деятельности преследуют субъекты публичного права  и ТНК. Основная цель создания ТНК  — извлечение прибыли в международном  масштабе, иные цели для ТНК являются вторичными.

В. А. Канашевский предлагает обобщающий термин «международные хозяйственные объединения», отличительными признаками которых являются создание на основе международного договора и извлечение прибыли как цель деятельности. В качестве форм таких объединений он указывает межгосударственные финансово-промышленные группы, европейские объединения с общей экономической целью и европейские компании [7, с. 155—158].

В. Л. Толстых рассматривает  понятие ТНК в контексте проблемы определения правосубъектности  юридических лиц в международном  частном праве. Для него ТНК является обобщающим понятием, правовыми формами  выражения которого выступают транснациональные  юридические лица, создаваемые в  результате договоренности государств определенного региона признавать на своей территории статус такого юридического лица без прохождения  какой-либо дополнительной процедуры  допуска к предпринимательской  деятельности на национальном рынке [17, с. 408—409].

В. А. Канашевский и В. Л. Толстых выделили признак создания ТНК на основании международного договора. В ходе экономической интеграции на региональном уровне государства  заключают соглашения, направленные на установление особого регулирования  для групп компаний, на создание более благоприятных условий  для деятельности совместных объединений  национальных юридических лиц, а  также на формирование субъектов  хозяйствования с наднациональной  правосубъектностью. Несомненно, что  указанные субъекты также могут  быть отнесены к ТНК. Именно в по-следнее  время вопрос о разработке норм, регулирующих деятельность наднациональных  субъектов права, осуществляющих хозяйственную  деятельность, получил особую актуальность ввиду перспектив, открывающихся  для свободы перемещения капитала и экономической интеграции внутри группы государств. Создание наднациональных  субъектов хозяйственной деятельности формирует новые правовые механизмы  для ТНК и в определенной мере восполняет пробел, существующий в  международном регулировании их деятельности на универсальном уровне. В то же время создание ТНК на основании международного договора является лишь одним из путей их формирования.

Для понимания правовой природы  ТНК важно обратиться и к международному регулированию их деятельности. Под  эгидой ООН были созданы специальные  структуры, деятельность которых концентрировалась  на комплексном изучении ТНК —  с 1974 г. функционировал Центр ООН по ТНК; с 1993 г. над проблемой ТНК работает соответствующее подразделение ЮНКТАД. С их деятельностью связано появление ключевых источников информации по ТНК, в том числе ежегодных докладов по мировым инвестициям (World Investment Report) [18, с. 164; 19, с. 147; 22]. В самом начале работы Центра ООН по ТНК основной целью международного сотрудничества в этой сфере было установление контроля за корпорациями [8, с. 27]. Начиная с 1980-х гг. фокус работы Центра сместился в сторону исследования положительных результатов деятельности ТНК, а также привлечения прямых иностранных инвестиций и максимального извлечения из них выгоды.

Попытки закрепить общепринятое понятие ТНК изначально предпринимались  в рамках деятельности указанных  международных организаций. При  этом международные документы, в  которых фигурирует данное понятие, либо не являются обязательными для  применения (Кодекс поведения ТНК), либо не носят правового характера (Доклады по мировым инвестициям).

Одним из важнейших международных  документов, который разрабатывался в целях регулирования деятельность ТНК, должен был стать Кодекс поведения ТНК, проект которого был представлен к 1990 г. [8, с. 28; 19, с. 148]. Ввиду утраты актуальности этого документа Кодекс так и не был принят. В нем ТНК рассматривалась как предприятие, которое имело отделения, как минимум, в двух государствах. Отделения должны быть таким образом связаны, чтобы иметь возможность оказывать влияние друг на друга и использовать совместные ресурсы. У предприятия должен быть один или несколько центров принятия решений в целях проведения согласованной политики [5, с. 382; 8, с. 28; 19, с. 148; 21, p. 626]. Указанные положения не содержат никаких критериев, которые бы позволили говорить о ТНК и ее структуре как о правовой модели, так как перечисленные признаки могут быть реализованы с помощью различных правовых механизмов, которые содержатся в национальном праве конкретного государства.

В исследованиях, проводимых в рамках ООН, используется понятие  ТНК, содержащееся в ряде последних ежегодных докладов ЮНКТАД по мировым инвестициям. ТНК определяется как инкорпорированная или неинкорпорированная компания, включающая в себя материнскую компанию (parent enterprise) и ее зарубежные отделения (foreign affiliates) — дочерние компании (subsidiary enterprise), ассоциированные компании (associate enterprise) и филиалы (branch). Признак контроля со стороны материнской компании определен через установление ее минимальной доли в зарубежном отделении (доля в 10 % простых акций или голосов для инкорпорированного предприятия либо ее эквивалент для неинкорпориванного предприятия) [23]. Данные положения с большей детализацией описывают понятие ТНК. Оно содержит четкое определение критерия контроля со стороны материнской компании, а также указание на наличие определенной структуры ТНК. В то же время в определении отсутствует привязка к какой-либо национальной правовой системе.