Защитник в уголовном судопроизводстве

В США выделяются две  группы адвокатов. Первые работают в  юридических консультациях (агентствах защитников), обеспечивающих участие  адвокатов в процессе для неимущих за счет средств штата. Вторые считаются  частными (платными) адвокатами и именуются барристерами42.

Чаще всего этот важнейший  участник судопроизводства – защитник - появляется с момента первоначальной явки арестованного в суд. Он может  вступить в процесс сразу после  ареста. Если обвиняемый желает иметь частного, а не государственного защитника, то его назначение может затянуться до следующей стадии – предварительного слушания дела43.

Предварительное слушание происходит в состязательной форме, где обвинитель представляет достаточные, по его мнению, доказательства, а  защита вправе их исследовать (подвергнуть  перекрестному допросу свидетелей) и оспорить, а также представить  свои доказательства44.

Уголовный процесс стран  общего права не имеет своей основной целью установление объективной  истины. Последняя в числе других служит средством разрешения спора, который является источником движения дела. Признание обвинения стороной защиты означает прекращение спора. Следовательно, отпадают основания для дальнейшего производства, и суд обязан принять признанную защитой версию обвинения, то есть вынести обвинительный приговор без судебного следствия. Соответственно, ограниченное или полное признание стороной какого-либо факта, утверждаемого другой стороной, не требует его доказывания. Такой факт предполагается установленным. В свою очередь, признание обвинителем версии защиты о невиновности обвиняемого (отказ от обвинения) влечет оправдательный приговор. Таким образом, с точки зрения англосаксонского процесса признание вины, сделанное обвиняемым в суде, является не доказательством, а актом распоряжения.

В Австралии  в отношении некоторых преступлений законодатель предусмотрел обязанность  подсудимого дать объяснения (например, как он оказался в подозрительной ситуации), а отказ толкуется против него. При автодорожном происшествии с человеческими жертвами водитель должен не только сам явиться в полицию с информацией, но и подробно рассказать о случившемся45.

Итак, нельзя не отметить, что, в отличие от современного российского уголовного процесса, в  западных странах допустимость перехода бремени доказывания на сторону  защиты достаточно распространена.

Глава 2. Понятие  и правовое положение защитника  в действующем уголовно-процессуальном законодательстве Российской Федерации

2.1 Понятие и  правовой статус защитника

В юридической  литературе процессуальное положение  защитника определяют через: права, предусмотренные законом46; права и обязанности47; права, обязанности и ответственность48; взаимоотношения с другими участниками уголовного судопроизводства, исходя из прав, предоставленных защитнику (см. рис. 1 в приложении 1)49.

Анализируя  предложенное законодателем понятие "защитник" (ч. 1 ст. 49 УПК РФ), следует  обратить внимание на то, что деятельность указанного участника регламентирована нормами УПК РФ, соблюдение которых является для него обязательным. В качестве защитников допускаются адвокаты. В соответствии с ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 11.07.2011) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"50 (далее – Закон об адвокатуре) адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК РФ). Т.о., при производстве у мирового судьи участие адвоката не является обязательным, а квалифицированная юридическая помощь может быть оказана иным лицом по ходатайству заинтересованного участника.

Адвокат допускается  к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну51, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении. Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем, которое представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме. Адвокат должен соблюдать адвокатскую тайну52.

В качестве защитника  доверителя в уголовном судопроизводстве адвокат может выступать как  на возмездной основе (при заключении соглашения между сторонами), так  и по назначению.

Допуск адвоката к участию в деле в качестве защитника осуществляется компетентным должностным лицом в предусмотренный законом момент при предъявлении адвокатом удостоверения, ордера соответствующего адвокатского образования и при отсутствии оснований для отвода, перечисленных в главе 9 УПК РФ53. Ордер выписывается на исполнение конкретного поручения и имеет установленную форму, утвержденную федеральным органом юстиции. Как показывает практика, некоторые следственные подразделения имеют копии региональных реестров адвокатов, что позволяет сверить сведения, указанные в удостоверении адвоката, с данными территориальных органов юстиции54. После допуска к участию в деле в качестве защитника адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого. Отказ от услуг защитника осуществляется по инициативе подозреваемого, обвиняемого в установленном законом порядке.

Обвиняемый  и подозреваемый вправе иметь  нескольких защитников, в то же время, как следует из содержания ч. 6 ст. 49 УПК РФ, одно и то же лицо не может осуществлять защиту нескольких подозреваемых или обвиняемых при наличии противоречий в их интересах.

Рассмотрим  пример из практики. Осуществление  защиты интересов подсудимого адвокатом, ранее защищавшим другого обвиняемого  по этому же делу, повлекло возвращение дела военному прокурору. В ходе судебного заседания судья Приволжского окружного военного суда, установив, что обвинительное заключение по делу составлено на основании следственных действий, проведенных с существенным нарушением уголовно-процессуального закона, что в силу п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК РФ исключает возможность постановления судом приговора или вынесение иного решения, возвратил данное уголовное дело прокурору для устранения допущенных нарушений в установленный законом срок. Военная коллегия нашла данное судебное постановление законным и обоснованным. Утверждение в кассационном представлении государственных обвинителей об отсутствии противоречий в интересах двух обвиняемых по одному уголовному делу, которые могли бы служить препятствием для защиты их поочередно адвокатом Б., противоречит собранным по делу доказательствам. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им лица. Как следует из материалов дела, оба обвиняемых вину в совершении инкриминируемых им деяний возлагали друг на друга. Проанализировав данные обстоятельства в совокупности, судья пришел к обоснованному выводу, что независимо от волеизъявления второго обвиняемого адвокат Б. был не вправе осуществлять его защиту55.

Защитник обязан использовать любые законные средства и методы для оказания юридической  помощи подзащитному, но не вправе разглашать данные предварительного расследования, которые стали ему известны в связи с осуществлением защиты. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда осуществляются в порядке, предусмотренном ст. 50 УПК РФ. Подозреваемый, обвиняемый вправе самостоятельно пригласить конкретного защитника. Другие лица могут пригласить защитника только по поручению указанных участников или с их согласия. Закон не ограничивает количество защитников подозреваемого, обвиняемого56.

Рассмотрим пример из судебной практики. При рассмотрении вопроса о продлении срока содержания под стражей суд необоснованно отклонил ходатайство подсудимого об отложении судебного заседания до явки защитника. Постановлением судьи Московцу и другим продлен срок содержания под стражей на 3 месяца. В кассационной жалобе адвокат просила отменить постановление судьи и освободить Московца из-под стражи. По мнению адвоката, судом необоснованно рассмотрен вопрос о продлении срока содержания Московца под стражей в ее отсутствие, хотя она осуществляет его защиту и своевременно известила суд о невозможности ее явки в судебное заседание в связи с болезнью. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила постановление судьи по следующим основаниям. По смыслу ст.ст. 255, 256 УПК РФ вопросы о продлении срока содержания подсудимого под стражей разрешаются судом в судебном заседании и определение или постановление судьи об этом выносится в совещательной комнате. В соответствии с ч. 2 ст. 248 УПК РФ при неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается. Замена защитника производится в соответствии с ч. 3 ст. 50 УПК РФ. Однако эти требования закона судом не выполнены, что свидетельствует о нарушении предусмотренного п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ права подсудимого пользоваться помощью защитника. Допущенное нарушение закона путем ограничения права подсудимого на защиту повлияло на вынесение законного и обоснованного решения, в связи с чем постановление судьи в отношении Московца отменено, а дело направлено на новое рассмотрение57.

При желании  подозреваемого, обвиняемого участие защитника в деле может быть обеспечено дознавателем, следователем или судом по просьбе подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Это, как правило, происходит в случаях, когда заинтересованные участники не отказываются от услуг защитника, но не имеют возможности реализовать свое право.

При невозможности  явки конкретного названного подозреваемым  или обвиняемым защитника в течение 5 суток и необходимости проведения следственных (процессуальных) действий с участием другого защитника к материалам уголовного дела должны быть приобщены соответствующие документы, подтверждающие факт невозможности явки для защиты определенного лица. Это важно для последующего решения вопроса об обеспечении следователем права заинтересованных участников на защиту. Производство следственных действий без участия защитника в любом случае невозможно при наличии оснований, перечисленных в пп. 2 - 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, регламентирующей случаи обязательного участия защитника.

Устанавливая  момент, с которого возможен допуск защитника к участию в производстве по уголовному делу со стадии предварительного расследования, законодатель не исключает того, что незамедлительное приглашение защитника может оказаться технически невозможным. В этой связи он предусматривает, что, если явка защитника, избранного подозреваемым или обвиняемым, невозможна в течение 24 часов с момента задержания или заключения под стражу, лицо, производящее дознание, следователь, прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть проведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. п. 2 - 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ (п. 4 ст. 50 УПК РФ). К сожалению, это не всегда делается.

Так, прокурор-криминалист  прокуратуры города Краснодара в  день задержания гражданки Б. предложил  ее супругу пригласить своего адвоката для допроса задержанной в  качестве подозреваемого. Ее супруг в  течение двух часов пригласил  адвоката. Когда они явились в прокуратуру, то прокурор-криминалист в это время вел допрос подозреваемой Б., пригласив для допроса дежурного адвоката. Когда же супруг Б. с адвокатом обратились к прокурору-криминалисту во время допроса с заявлением о приостановлении следственного действия, так как супруг Б. и подозреваемая отказываются от услуг дежурного адвоката и просят принять участие приглашенного адвоката, то получили от него отказ. Допрос с участием дежурного адвоката, в отсутствие приглашенного защитника, был продолжен. Приглашенный адвокат обжаловал прокурору города такие действия прокурора-криминалиста, ущемившие права подозреваемой Б. и ее защитника58.

Услуги защитника  по назначению компенсируются за счет федерального бюджета. Размер вознаграждения адвокату в случае его назначения определяется Правительством РФ, а размер дополнительного вознаграждения и порядок его выплаты ежегодно устанавливается собранием (конференцией) адвокатов59. Вместе с тем, процессуальные издержки, связанные с участием в уголовном деле адвоката по назначению, подлежат взысканию с осужденного. Рассмотрим пример из судебной практики. Согласно приговору М. осужден за совершение ряда преступлений, в том числе тяжких и особо тяжких, к 19 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлением судьи решено произвести оплату труда адвоката в сумме 3970 рублей за счет средств федерального бюджета, указанную сумму в порядке регресса взыскать с М. На данное решение судьи М. подана кассационная жалоба, в которой он указал, что от оплаты труда адвоката отказывается, так как адвокат участвовал в деле по назначению, а это, по его мнению, предполагает, что такое участие в деле является бесплатным. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ постановление судьи оставила без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям. В соответствии с действующим уголовно-процессуальным законодательством процессуальные издержки, связанные с участием в уголовном деле адвоката, подлежат взысканию с осужденного. За счет федерального бюджета расходы на оплату труда адвоката возмещаются лишь в случае, если подозреваемый или обвиняемый заявил ходатайство об отказе от защитника, но отказ не был удовлетворен и защитник участвовал в деле по назначению (ч. 4 ст. 132 УПК РФ). М. таких ходатайств ни на следствии, ни в судебном заседании не заявлял, в связи с чем судья обоснованно взыскала с него процессуальные издержки, связанные с участием адвоката в деле, поскольку обязанность по возмещению оплаты труда адвоката возлагается на осужденного60.

Обязательное  участие защитника предусмотрено  ст. 51 УПК РФ. Оно предусмотрено  в целях реального обеспечения  подозреваемым, обвиняемым конституционного права на квалифицированную юридическую  помощь, когда такое участие предусмотрено независимо от их волеизъявления. Отсутствие в ходе уголовного судопроизводства защитника в случаях его обязательного участия является существенным нарушением уголовно-процессуального закона и служит основанием для отмены приговора.

Иметь защитника - право подозреваемого, обвиняемого. В ст. 52 УПК РФ регламентируется порядок  отказа от услуг защитника. Когда  подозреваемый, обвиняемый не отказались от услуг защитника в предусмотренном  законом порядке, должностные лица обязаны обеспечить его участие в процессе.