Исследования проблем происхождения государства и права

Необходимость же их отдельного рассмотрения обусловливается прежде всего тем, что при всей своей общности договорная теория и теория естественного права имеют определенные различия. Первая акцентирует основное свое внимание на государстве, тогда как вторая - на праве. Отнюдь не случайно теорию естественного права называют, как правило, теорией происхождения права, тогда как договорную теорию - теорией происхождения государства.

Разумеется, имея в виду неразрывную  связь государства и права, четкое разделение теорий происхождения государства  и теорий происхождения права  весьма проблематично и условно. Тем не менее, оно должно проводиться, поскольку для этого есть объективные  обстоятельства и причины (необходимость  их более глубокого и разностороннего  исследования не только во взаимосвязи  и взаимодействии, но и самих по себе). Нельзя, в частности, не учитывать  тот факт, что договорная теория происхождения права возникла и  развилась на основе теории естественного  права. Это следует из содержания научных исследований трактатов  как отечественных, так и зарубежных авторов, в особенности А. Радищева, Дж. Локка и Жан Жака Руссо.

Каждый из них внес свою весьма заметную лепту и элементы своеобразия в процесс становления  и развития договорной теории. Оспаривая  идеи божественного происхождения  государства и права, А. Радищев считал, например, что государство возникает не как результат некого Божественного Провидения, а как следствие молчаливого договора членов общества в целях совместной защиты слабых и угнетенных. Государство, по его мнению, "есть великая махина, коея цель есть блаженство граждан".

Так же, как и другие просветители, в частности, Жан Жак Руссо, А. Радищев связывал образование государства  с возникновением частной собственности. Он писал: "Как скоро сказал человек: сия пядь земли моя - он пригвоздил себя к земле и отверз путь зверообразному самовластию, когда человек повелевает человеком".

В работе Руссо "Рассуждение  о происхождении и основаниях неравенства между людьми" проводится эта же мысль, но излагается другими  словами. Первый, кто, огородив участок  земли, придумал заявить: "Это мое" и нашел людей достаточно простодушных, чтобы этому поверить, был подлинным  основателем гражданского общества. От скольких преступлений, войн, убийств, несчастий и ужасов уберег бы род человеческий тот, кто, выдернув колья или засыпав ров, крикнул бы себе подобным: "Остерегитесь слушать этого обманщика; вы погибли, если забудете, что плоды земли - для всех, а сама она - ничья!" Но очень похоже на то, что дела пришли уже тогда в такое состояние, что не могли больше оставаться в том же положении. Ибо это понятие - "собственность", зависящее от многих понятий, ему предшествовавших, не сразу сложилось в человеческом уме. Нужно было достигнуть немалых успехов, приобрести множество навыков и познаний, передавать и увеличивать их из поколения в поколение, прежде чем был достигнут этот последний предел естественного состояния.

Связывая возникновение  государства с возникновением и  развитием частной собственности, Руссо и Радищев, однако, расходятся в том, кто и для чего его  создал. Согласно теории Радищева государство  с самого начала создается по договору между всеми людьми и для "блаженства всех". В соответствии же с теорией  Руссо государство является результатом  некоего, весьма хитроумного плана  богатых и первоначально создается  лишь в целях оправдания и защиты их интересов и их самих.

Не имея веских доводов, чтобы  оправдаться, и достаточных сил, чтобы защищаться от бедных и угнетенных, богатый, по мнению Руссо, составил под  давлением необходимости один из наиболее важных и обдуманных планов, которые когда-либо рождались в  человеческом уме, а именно - обратить себе на пользу все силы тех, кто  на него нападал, превратив своих противников в своих защитников, внушить им иные принципы и дать им иные установления, которые были бы для него настолько же благоприятны, сколь противоречило его интересам естественное право. "Давайте объединимся, - сказал он им, - чтобы оградить от угнетения слабых, сдержать честолюбивых и обеспечить каждому обладание тем, что ему принадлежит". Давайте установим судебные уставы и мировые суды, с которыми все обязаны будут сообразовываться, которые будут нелицеприятны и будут отчасти исправлять превратности судьбы, подчиняя в равной степени могущественного и слабого взаимным обязательствам. Словом, вместо того, чтобы обращать наши силы против самих себя, давайте соединим их в одну высшую власть, которая будет править нами согласно мудрым законам, власть, которая будет оказывать покровительство и защиту всем членам образуемой ассоциации, отражать натиск общих врагов и поддерживать среди них вечное согласие.

Таково было или должно быть, заключает Руссо, происхождение  государства, общества и законов, которые  еще более увеличили неравенство  и силу богатых, безвозвратно уничтожили свободу, навсегда упрочили собственность, "превратили ловкую узурпацию в  незыблемое право и обрекли к  выгоде нескольких честолюбцев весь род человеческий на труд, нищету и рабство".

Таким образом, будучи созданным  в результате заключения общественного  договора, государство обслуживает  в первую очередь богатых, а затем  уже обращает внимание на защиту интересов  и охрану свободы всех.

Что собой представляет общественный договор, каковым должно быть его  содержание и назначение, - эти и  многие другие вопросы получили наиболее яркое освещение в ряде трактатов  Жан Жака Руссо и особенно в его знаменитом труде "Об общественном договоре, или принципы политического права".

Основная задача, которую  призван решать общественный договор, состоит, по мнению Руссо, в том, чтобы  найти такую форму ассоциации, которая защищает и ограждает  всей общей силой личность и имущество  каждого из членов ассоциации и благодаря  которой каждый, соединяясь со всеми, подчиняется, однако, только самому себе и остается столь же свободным, как  и прежде.

Каковыми же должны быть основные условия общественного  договора? Отвечая на этот вопрос, Руссо  обращал внимание прежде всего на то, что все условия, правильно понятые, должны сводиться, в сущности, к одному условию, а именно, к полному отчуждению каждого члена со всеми своими правами в пользу всей общины. Целесообразность этого обусловливается тем, что если каждый отдает всего себя целиком, то это условие оказывается одинаковым для всех, а если оно одинаково для всех - то ни у кого нет интереса делать его тягостным для других.

Кроме того, рассуждал Руссо, поскольку отчуждение происходит без  оговорок, то союз людей становится настолько совершенным, насколько  он вообще может быть таковым. Ни у  одного из членов данного союза при  этом не возникает каких-либо особых требований или претензий.

Наконец, заключал мыслитель, каждый, отдавая себя всем, не отдает себя никому. Поскольку среди членов союза нет ни одного участника, по отношению к которому остальные  участники не приобретали бы такого права, какое они уступают ему  по отношению к себе, то каждый снова  приобретает все, что он теряет. При  этом он приобретает больше силы для  сохранения того, что он имеет.

Важным условием заключения и соблюдения общественного договора, помимо полного отчуждения каждого  его участника со всеми его  правами в пользу создаваемого сообщества, является также принятие на себя обязательства  выполнять все его требования, установления.

Для того чтобы общественное соглашение не оказалось пустой формальностью, оно должно с неизбежностью заключать  в себе следующее, очень важное обязательство, которое "одно только может придать  силу другим обязательствам". А именно - обязательство, согласно которому, если кто-то откажется повиноваться общей  воле, то он будет принужден к  повиновению всем политическим организмом. Это означает, что его силой  заставят выполнить обязательство, что "предоставляя каждого гражданина в распоряжение отечества, оно гарантирует  его от всякой личной зависимости". Это условие составляет секрет и  двигательную силу политической машины, и только оно делает законными  гражданские обязательства, которые без этого были бы нелепыми, тираническими и давали бы лишь повод к огромным злоупотреблениям.

Рассматривая государство  как продукт общественного договора, порожденный разумной волей народа, Руссо исходил из того, что каждый человек передает в общее достояние  и ставит под высшее руководство  общей воли свою личность и все  свои силы. В результате "для нас  всех вместе каждый член превращается в нераздельную часть целого". Это коллективное целое, по мнению Руссо, есть не что иное, как юридическое  лицо. Раньше оно именовалось "гражданской  общиной". Позднее - "Республикой, или Политическим организмом". Члены  этого политического организма  называют его "Государством, когда  он пассивен, Сувереном, когда он активен, Державой - при сопоставлении его  с ему подобными".

Государство рассматривается  Руссо как "условная личность", жизнь которой заключается в  союзе ее членов. Главной его заботой, наряду с самосохранением, должна быть забота об общем благе, о благе  всего общества, народа. Огромную роль при этом играют издаваемые законы, право.

Руссо выдвигает и развивает  идею прямого народного правления, ибо, согласно общественному договору, "только общая воля может управлять  силами государства в соответствии с целью его установления, каковая  есть общее благо".

Народ не может лишить самого себя неотчуждаемого права издавать законы, даже если бы он этого и захотел. Законы всегда являются актами общей  воли. И никто, даже государь, не может  быть выше их. Законами являются лишь такие  акты, которые непосредственно принимаются  или утверждаются путем проведения референдума самим народом.

Закон всегда всеобщ. Под  этим разумеется прежде всего, что он рассматривает всех участников общественного договора как одно целое, а их действия - "как отвлеченные". Это означает, что закон никогда "не касается ни человека как индивида, ни частного поступка". Разумеется, закон, например, может дать привилегии поименно тому-то или тому-то. Или - закон может разделить граждан на несколько классов, может даже обозначить признаки, согласно которым определяется принадлежность к этим классам. Однако он не может зачислить тех или иных граждан в тот или иной класс.

Наконец, закон может учредить "королевское правительство и  наследственную преемственность", но он не может ни избрать короля, ни назначить династии.

Из всего этого следует  вывод о том, что "всякая функция, которая относится к индивидуальному  объекту, не есть дело законодательной власти". Это - первое. А второе и весьма важное в практическом плане - это вывод о том, что повеления, исходящие от одного лица, кто бы это ни был (государь, правитель, монарх и т.п.), только от его имени, не суть законы, поскольку "закон соединяет всеобщность воли с всеобщностью объекта". Даже то, что постановляет верховная власть относительно частного предмета, не является законом, а лишь декретом - актом администрации, а не суверена. В качестве суверена - обладателя верховной власти, выразителя и носителя общей воли, может выступать, согласно общественному договору, только такое единое целое, как народ. Только "общая воля может управлять силами государства", причем не произвольно, а "сообразно с целью, для которой последнее учреждено и которая есть общее благо".

Следует особо отметить, что эту общую волю, как и  суверенитет - выразитель и носитель общей воли, никто не может ни отчуждать, ни искусственно делить. Он - неотчуждаем и неделим. Руссо  утверждал, что суверенитет, будучи только осуществлением общей воли, не может никогда отчуждаться  и что суверен, будучи не чем иным, как коллективным существом, может  быть представлен только самим собой.

По тем же самым основаниям, по каким суверенитет неотчуждаем, он и неделим. Ибо одно из двух: или  воля является всеобщей - или ее как  таковой вообще нет; или это воля всего народа - или же это воля только части его. В первом случае эта объявленная всеобщая воля "есть акт суверенитета и составляет закон; во втором - это только частная воля или акт магистратуры (должностных лиц), самое большое - это декрет".

Согласно общественному  договору суверен, будучи наделен законодательной  властью или, иными словами, правом на издание законов, сам действует  не иначе, как на основе и в рамках закона. Больше того, поскольку законы есть акты только общей воли и к тому же являются исключительным проявлением общей воли - воли суверена, то последний может действовать только тогда, когда весь народ собран.

Разумеется, во всем этом есть элемент утопизма и идеализма, причем не только применительно к нашему времени, но и ко времени написания "Общественного договора". Руссо  понимал это и, предвидя возможные  упреки, соответственно парировал их. Скажут, писал он, что собранный  вместе народ - химера. Да, это химера теперь, но это не было химерой две  тысячи лет назад. "Разве люди изменились по своей природе?"

Следует иметь в виду, что в "Общественном договоре" речь идет о времени первоначального  возникновения государства на договорной основе, а не последующего его развития.

На ранних стадиях развития общества и государства ввиду  немногочисленности и компактности проживания на сравнительно небольших  территориях населения Руссо  и другими сторонниками договорной теории допускалась возможность  их совместного, непосредственного  решения вопросов и принятия законодательных  актов.

Что же касается более  поздних периодов развития человеческого  общества и государства, то здесь  вместо непосредственной демократии на первый план выступают различные  формы представительной демократии.

Идея представительства, отмечал Руссо, - идея современная. Она  сама по себе не отвечает природе человека. Более того, она противоречит ей. Представительство идет от феодального  общества, этого несправедливого  и абсурдного правления, в котором род человеческий унижен и в котором самое имя человека обесчещено. "В древних республиках и даже монархиях народ никогда не имел представителей и даже это слово не было известно".