Реорганизация и ликвтидация

Кроме того, юридическое  лицо может быть ликвидировано в  судебном порядке при осуществлении  деятельности с неоднократным или  грубым нарушением законодательства. Неоднократность определяется по крайней  мере двукратным нарушением норм законодательства.

Однако те же последствия могут быть вызваны  единичным, но грубым нарушением законодательства (осуществление лицензионной деятельности - без соответствующей лицензии).

- в других  случаях, предусмотренных законодательными  актами. Например, полное товарищество, помимо оснований, указанных выше, ликвидируется также в случае, когда в товариществе остается  единственный участник и если  он в течение шести месяцев  не преобразует товарищество  или не примет новых участников.

Коммандитное  товарищество прекращается при выбытии  всех участвовавших в нем вкладчиков.

Товарищества  с ограниченной и дополнительной ответственностью прекращаются в случаях: если число участников товарищества превысит пятьдесят; если размер уставного  капитала уменьшится до менее минимального размера; если участники не образуют в установленные сроки уставный капитал товарищества; банкротства.

Если стоимость  имущества юридического лица, в отношении  которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо может быть ликвидировано в порядке, установленном законодательством  о банкротстве.

Требование о  ликвидации юридического лица по основаниям, приведенным выше, может быть предъявлено  в суд государственным органом, которому право на предъявление такого требования предоставлено законодательными актами, а в случае банкротства также кредиторами.

Правом на подачу заявления кредитора в суд  о признании должника банкротом  обладают налоговые и иные уполномоченные государственные органы в отношении  обязательных платежей в бюджет и  внебюджетные фонды, а также юридические  и физические лица - кредиторы по гражданско-правовым обязательствам.

C заявлением  о признании должника банкротом,  помимо кредиторов, вправе обратиться  в суд прокурор: когда им обнаружены  признаки умышленного банкротства;  в интересах кредитора - Республики  Казахстан или государственных  органов; в интересах кредиторов  отсутствующего должника.

В отношении  государственных предприятий, а  также хозяйственных товариществ, в уставном капитале которых доля государства составляет не менее 2/3, производство по делу о банкротстве, помимо перечисленных лиц, возбуждается в суде на основании заявления  уполномоченного на это государственного органа.

Юридическое лицо, в отношении которого принято  решение о его ликвидации, выяснив, что его имущества не хватает  для погашения обязательств перед  кредиторами, может путем переговоров  с кредиторами объявить официально о своем банкротстве и добровольной ликвидации либо применении реабилитационных процедур, либо о мирном урегулировании долгов. Порядок и условия проведения внесудебных процедур определяются договором между должником и  кредиторами.

Если ликвидируемое  юридическое лицо не договорится  с кредиторами о погашении  долгов и объявлении себя банкротом  во внесудебном порядке, оно обязано  обратиться в суд с ходатайством о признании его банкротом. Неисполнение этой обязанности влечет применение к руководителю должника субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами.

Правом на иск  о ликвидации юридического лица по основанию признания недействительной регистрации юридического лица в  связи с допущенными при его  создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер, обладает государственный орган, осуществляющий регистрацию юридического лица (Управление юстиции). Правом на иск о ликвидации юридического лица за осуществление  деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) обладает государственный  лицензирующий орган. Правом на иск  о ликвидации юридического лица за осуществление деятельности, запрещенной  законодательными актами, либо с неоднократным  или грубым нарушением законодательства обладает прокуратура.

Решением суда могут быть возложены обязанности  по осуществлению ликвидации юридического лица на:

- собственника  его имущества;

- уполномоченный  собственником орган;

- орган, уполномоченный  на ликвидацию юридического лица  его учредительными документами;

- либо иной  орган (лицо), назначенный судом.

На иной орган (лицо) возлагаются обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица по решению суда. Такой ликвидатор может быть как юридическим, так  и физическим лицом. Его права  как доверительного (конкурсного) управляющего возникают на основании решения  суда, регулируются Гражданским кодексом и принятыми в соответствии с  ним законодательными актами.

Ликвидация отдельных  видов юридических лиц возможна по решению соответствующего органа, уполномоченного государством, по основаниям, предусмотренным законодательными актами. Такие основания установлены, например, Законом «О банках и банковской деятельности» [55, с. 8].

Вопросы ликвидации юридических лиц являются в настоящее  время очень актуальными. Так  по официальным сведениям, в прошлом  году ликвидировано 5232 юридических  лица, что составляет 1,8% общего числа  зарегистрированных юридических лиц. Аналогичный показатель за 2007 год  составлял 5166 единиц или 1,9% общего числа  зарегистрированных юридических лиц. Количество юридических лиц, находящихся  в процессе ликвидации, за 2008 год  достигло 1424, что на 139 единиц или  на 8,9% меньше, чем в 2007 году (Приложение 2). Количество ликвидированных индивидуальных предпринимателей за 2008 год составило 14 366, что составляет 1,9% общего количества зарегистрированных ИП [56]. 

2.2 Основания и порядок  ликвидации 

Прежде чем  перейти непосредственно к вопросу  об основаниях ликвидации юридического лица, необходимо остановится на юридическом  понятии основания. В общеупотребительном  значении термин основание используется для обозначения необходимого и  достаточного условия для существования  чего-либо. При рассмотрении юридического значения данного термина можно  предположить, что он может использоваться для обозначения необходимого и  достаточного условия существования  субъекта права, объекта права либо самого правоотношения. Ясно, однако, что  субъекты и объекты права, для  своего существования не нуждаются  ни в каком основании. Для юриспруденции  они являются «вещами в себе»  вообще не нуждающимися в основаниях для оправдания факта своего существования [57, с.89]. Отсюда следует, что основания  может иметь только правоотношение. Однако основания правоотношения –  это не что иное как юридический  факт, который влечет его возникновение. Данное умозаключение напрямую подтверждает высказанную ранее мысль о  том, что ликвидация, являясь правопрекращающим  юридическим фактом, сама по себе является правоотношением, имеющим свои собственные  основания, то есть порождающие её юридические  факты. Отсюда следует, что основаниями  ликвидации являются те юридические  факты, которые влекут её возникновение.

Наиболее устоявшейся  в литературе классификацией оснований  ликвидации юридического лица является их разграничение в зависимости  от способа ликвидации юридического лица. При этом отделяют основания  добровольной ликвидации и основания  принудительной ликвидации юридического лица [58, с.16]. Однако, данная классификация  практически не в коей мере не способствует ни раскрытию правовой природы оснований  ликвидации, ни уяснению сущности самой  ликвидации, тогда как «всякая  научная систематизация лишь в том  случае является правильной, если она  отвечает задачам, выдвигаемым в связи с ее осуществлением, и если при этом в качестве fimdamentum divisfonis будет избран такой признак, который, характеризуя явление с сущностной стороны, оказывается решающим как в теоретическом, так и практическом отношении» [59, с. 477].

В этой связи  необходимо обратиться к традиционной классификации указанных юридических  фактов, согласно которой действия разграничиваются, прежде всего, на правомерные  и противоправные. При этом даже поверхностный взгляд на основания  ликвидации юридических лиц показывает, что некоторые из них действительно  являются правомерными действиями, другие – объективно-противоправными. Отсюда и сама ликвидация может являться результатом правомерного действия, либо может выполнять роль санкции. В то же время следует учитывать, что санкции в гражданском  праве могут обладать различной  правовой природой. В частности они  могут быть мерами защиты гражданских  прав и охраняемых законом интересов, выполняя только функцию их восстановления либо предупреждения их нарушения [60, с. 30]. С другой стороны санкции в  гражданском праве могут являться и мерами ответственности, направленными  не только па восстановление нарушенных прав, но и на возложение дополнительной обязанности на правонарушителя  или лишение принадлежащего ему  права.

Как подчеркивалось ранее, в основе ликвидации юридического лица всегда лежит чье-либо действие. Очевидным является и то, что первым в ряду таких действий является действие тех, кто принимал непосредственное решение о создании юридического лица, либо тех к кому впоследствии перешли их права. В этой связи  нет ничего удивительного в том, что статья 49 ГК РК в качестве первого  основания ликвидации юридического лица указывает на решение собственника имущества юридического лица (участников) или органа юридического лица, уполномоченного  на то учредительными документами.

Обстоятельства, при наличии которых собственником  имущества юридического лица может  быть принято решение о ликвидации, такие как истечение срока, на который было создано юридическое  лицо, достижение цели, ради которой  оно создано и др., в литературе иногда относятся именно к основаниям ликвидации юридического лица [61, с. 64]. Как уже говорилось, в науке  гражданского права и в законодательстве термин «основание» используется для  обозначения юридических фактов, влекущих возникновение, изменение  и прекращение гражданских прав и обязанностей. Допустим, что это  действительно так, и, например, истечение  срока, на который создано юридическое  лицо, как событие, непременно влечет возникновение права, у участников (учредителей) или органа юридического лица принять решение о ликвидация. Однако, такая возможность существовала у лиц, правомочных принимать  решение о ликвидации, и до наступления  указанных обстоятельств. Допустим, однако, что наступление указанных  обстоятельств влечет возникновение  не права, а обязанности принять  решение о ликвидации. Однако, это  также не подтверждается буквальным толкованием данного положения, поскольку собственнику имущества  юридического лица (учредителям, участникам) или органу юридического лица никто  не запрещает внести изменения в  учредительные документы и продлить срок, на который создано юридическое  лицо, либо изменить цель его деятельности. Более того, если учредители (участники) или орган юридического лица не предприняли  указанных действий, и, например, регистрирующий орган, обратился в суд с требованием  о ликвидации данного юридического лица, как действующего с нарушением законодательства, то им ничто не мешает внести необходимые изменения в  устав, продлив срок, на который создано  юридическое лицо, уже после предъявления иска о ликвидации. Даже если они  этого не сделают, то указанные действия будут свидетельствовать по сути, о признании иска как правораспорядительном  действии, и, следовательно, основанием ликвидации в данном случае будет являться собственная воля учредителей (участников) или органа юридического лица. Не случайно в правоприменительной практике трудно обнаружить дела о рассмотрении исков о ликвидации юридического лица по таким «основаниям».

Таким образом, обстоятельства, при наличии которых  может быть принято решение о  добровольной ликвидации, не могут  быть отнесены к основаниям добровольной ликвидации. Само понятие оснований  добровольной ликвидации является внутренне  противоречивым, поскольку если ликвидация добровольная, то ее основанием может  являться только воля собственника имущества (учредителей, участников) или органа юридического лица, выраженная в установленном  законом порядке, что говорит  о том, что в основе добровольной ликвидации юридического лица лежит  юридический акт (сделка) как правомерное  действие, специально направленное на достижение определенных юридических  последствий.

В то же время, согласно учению о юридических фактах в  гражданском праве юридические  акты подразделяются на односторонние  сделки, а также на сделки двух- и  многосторонние (договоры). Анализ оснований  добровольной ликвидации юридических  лиц различных организационно-правовых форм показывает, что основанием добровольной ликвидации могут быть и односторонние  сделки, и договоры. Объясняется  это тем, что и в основе существования  некоторых юридических лиц лежит  двух- или многосторонняя сделка (учредительный  договор), а в основе существования  других юридических лиц лежит  кем-либо утвержденный устав, сам факт утверждения которого более походит  на одностороннюю сделку, а некоторые  юридические лица существуют и на основании учредительного договора, и устава одновременно,

Отсюда, в тех  юридических лицах, где единственным или одним из учредительных документов является учредительный договор, ликвидация представляет собой ни что иное, как расторжение данного договора. Именно поэтому законодательство предусматривает, что решение о ликвидации в  таких юридических лицах принимается  по единогласному решению всех участников. Прежде всего, это положение конечно  же характерно для тех юридических  лиц, в которых велико значение личности того или иного участника для  самого факта существования юридического лица. Классическим примером такого юридического лица является товарищество, в котором  со времен римского частного права  личный элемент преобладает над  имущественным участием. Достаточно указать лишь на то, что сам по себе факт изменения личного состава  участников такого юридического лица по общему правилу влечет и прекращение  самого юридического лица. Из этого  также следует, что решение о  ликвидации является в данном случае многосторонней сделкой (договором).

Законодатель  детально регламентирует порядок ликвидации разных юридических лиц.