Реорганизация и ликвтидация

Автор: Пользователь скрыл имя, 11 Января 2012 в 16:26, дипломная работа

Описание работы

Переход казахстанского общества к жизни в условиях рынка, глобальные экономические реформы, коренные изменения в гражданско-правовом регулировании общественных отношений – всё это наряду с другими факторами неизбежно влечёт значительное оживление гражданского оборота. Как известно, юридические лица играют в нем едва ли не определяющую роль, особенно в сфере предпринимательской деятельности. Наряду с коммерческими организациями возрастает число некоммерческих организаций, что вызвано повышением роли гражданского общества в целом и различных его институтов. Так же, как физические лица рождаются, живут и умирают, юридические лица создаются, действуют, реорганизуются и могут прекращаться в связи с их ликвидацией, переставая быть субъектами гражданских правоотношений. Процесс создания юридических лиц и прекращения их деятельности происходит непрерывно. Неслучайно в научный обиход введён термин «жизненный цикл» юридического лица [1, с. 27]. Будучи в отличие от физических лиц искусственными общественными образованиями, созданными по воле людей, они тем не менее не являются чем-то виртуальным, а существуют в реальной действительности, становятся объективной реальностью, устанавливают разнообразные социальные связи с другими субъектами гражданских правоотношений. Однако, созданные по воле своих учредителей, юридические лица прекращают своё существование также не по законам природы, а в конечном итоге по воле людей, будь то воля учредителей (при добровольной ликвидации) или лиц, уполномоченных принимать решение об их прекращении (при принудительной ликвидации). Таким образом, продолжительность «жизненного цикла» юридических лиц целиком зависит от чужой воли, а потому их «смерть» никогда не бывает «естественной»; она всегда в известной мере «насильственна» [1, с. 31].

Содержание

Введение

1. Реорганизация юридических лиц

1.1 Понятие и признаки реорганизации юридического лица

1.2 Формы и порядок реорганизации юридических лиц

2. Ликвидация юридических лиц

2.1 Понятие и виды ликвидации юридических лиц

2.2 Основания и порядок ликвидации

3. Гарантии прав кредиторов при реорганизации и ликвидации юридических лиц

3.1 Обеспечение прав кредиторов и общегражданские способы их защиты

3.2 Гарантии прав кредиторов и специальные способы их защиты при реорганизации юридических лиц

Заключение

Список использованных источников

Приложение 1

Приложение 2

Приложение 3

Работа содержит 1 файл

реорг и ликв.docx

— 126.45 Кб (Скачать)

По мнению Г.С. Шапкиной, особенно важно применение этого правила, когда речь идет о  реорганизации в форме разделения или выделения [70, с.124]. Но не исключено, что в других случаях положение  кредитора может ухудшиться, например, из-за слияния финансово благополучного общества с обществом, находящимся  на грани банкротства. При этом могут  быть ущемлены интересы кредиторов первого  общества. Им следовало бы предоставить возможность в первую очередь  заявлять требования о прекращении  или досрочном исполнении обязательств, а также о возмещении убытков.

Для некоторых  видов юридических лиц процесс  реорганизации специальным законодательством  не регламентирован. Так, например, Закон  РК «О производственном кооперативе» в статье 24 (Реорганизация кооператива) фактически делает ссылку на нормы  ГК РК [71, с.12]. В связи с изложенным, представляется необходимым законодательное  закрепление требований о сроках уведомления кредиторов юридических  лиц любой организационно-правовой формы.

В-третьих, защита интересов кредиторов реорганизуемых обществ обеспечивается правилом, согласно которому внесение соответствующих  записей в государственный реестр возможно только при предоставлении доказательств о своевременном  извещении кредиторов о проводимой реорганизации.

Примером применения такого правила на практике может  служить Решение Специализированного  межрайонного экономического суда г. Астана от 31 октября 2007 года по делу №809-07, в  котором указано, что при реорганизации  юридического лица его кредиторы  вправе потребовать досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков.

На основе анализа  практики судов Республики Казахстан, ежегодно рассматривающих сотни  тысяч дел по спорам в сфере  экономических отношений, Б.К. Абдыкадыров  делает вывод о том, что результаты коммерческой деятельности организаций  и индивидуальных предпринимателей зачастую предопределяются их умением  обеспечивать восстановление нарушенных прав и их судебную защиту, степенью освоения всего арсенала приемов  и навыков организации этой работы [72, с. 53]. Во многих случаях организации  и предприниматели оказываются  юридически беспомощными перед лицом  недобросовестных контрагентов по гражданско-правовым обязательствам. Выступая в роли кредиторов по таким обязательствам, участники  гражданского оборота в лучшем случае добиваются от должника в судебном порядке взыскания суммы долга  либо исполнения обязательства в  натуре, что в условиях инфляции не компенсирует потери, вызванные  нарушением обязательств со стороны  контрагента. В крайне редких случаях  в суды предъявляются требования о взыскании убытков, причиненных  в результате неисполнения либо ненадлежащего  исполнения должником своих обязательств.

Вместе с тем  при желании участников гражданских  правоотношений защитить свои права  и интересы законом предусматривается  ряд способов их защиты. Помимо гарантий, непосредственно закрепленных законодательством, кредиторы, пользуясь принципом  свободы договора, могут определить в соглашении с должником дополнительные способы защиты своих прав при  реорганизации.

Нарушенные права  кредиторов в обязательстве могут  быть защищены с помощью общегражданских  способов защиты, которые обладают определенными особенностями, обусловленными природой договорного отношения. Как  отмечалось в литературе, по сути своей  обязательственное право - это совокупность норм, направленных на защиту кредитора  и устанавливающих правовые средства получения причитающегося ему по договору или внедоговорному обязательству.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих  обязанностей перед кредитором должник  несет ответственность, установленную  законодательством или договором.

Общегражданские способы защиты имеют диспозитивный  характер и могут быть изменены сторонами. Закрепленное в п.2 ст. 48 ГК РК право  кредитора требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков не лишает его  возможности заключить с должником  договор, предусмотрев в нем порядок  и/или размер возмещаемых убытков, вызванных предъявленным требованием. Так, например, в соглашении сторон может быть предусмотрена возможность  возмещения убытков в меньшем  размере (только реальный ущерб). Кроме  того, по отношению к убыткам определяется и характер предусмотренной неустойки (зачетный, штрафной, альтернативный).

Общие положения  Гражданского кодекса Республики Казахстан  о защите прав кредиторов в равной степени относятся и к случаям  реорганизации юридических лиц. На момент реорганизации юридического лица (должника) у него может оказаться  большое количество обязательств перед  кредиторами, срок исполнения по которым  еще не наступил.

Практически все  способы обеспечения исполнения обязательств в случае их применения могут дать кредитору дополнительные способы защиты. Поэтому можно  предусмотреть обеспечение требований кредитора о досрочном исполнении или прекращении обязательств и  возмещения убытков при реорганизации  должника, указав в договоре соответствующий  способ (залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток и др.).

Одним из способов, обеспечивающих исполнение обязательств, является залог. Суть его состоит  в том, что кредитор залогодержатель  приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного  имущества преимущественно перед  другими кредиторами, за изъятиями, предусмотренными законом. Оценка закладываемого имущества производится еще при  передаче его в залог, поэтому  кредитор имеет реальное представление  о том, на что может рассчитывать в случае неисполнения обязательства. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и  имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных  с личностью кредитора, в частности  требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому  лицу запрещена законом. Особенно надежен  залог недвижимого имущества, так  как его амортизация занимает длительное время; и оно наиболее гарантировано от резкого снижения стоимости. Залог обеспечивает требование в том объеме, какой существует к моменту удовлетворения. Залогом  обеспечивается: 1) основной долг; 2) расходы, произведенные кредитором в связи  с неисполнением обязательства, которые могут включать издержки, связанные с публичной реализацией  имущества, проведением аукционов, конкурсов, выплату комиссионного  вознаграждения и др.; 3) убытки кредитора, связанные с выплатой процентов, неустоек; 4) расходы кредитора, связанные  с содержанием имущества.

Схожим с залогом  институтом является удержание. Ранее  подобные действия рассматривались  как самоуправные и могли повлечь  юридическую ответственность кредитора. На сегодняшний день удержание представляет собой право кредитора, у которого находится вещь, и подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником  в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных  с нею издержек и других убытков  удерживать эту вещь до тех пор, пока соответствующее обязательство  не будет исполнено. Кроме того, удержанием ведь могут обеспечиваться также  требования, хотя и не связанные  с оплатой вещи или возмещением  издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны  которого действуют как предприниматели. Удерживать можно как имущество, принадлежащее должнику на праве  собственности, так и иное имущество, подлежащее передаче ему. Право удержания  в отношении основного должника сохраняется за кредитором и по отношению  к третьим лицам, к которым  вещь может перейти на основании  договора. Удержание привлекательно возможностью его применения в одностороннем  порядке, без согласия должника. Оно  применяется, когда отсутствуют  другие способы обеспечения исполнения обязательств или воздействия на нарушителя либо эти способы оказываются  неэффективными.

Пунктом 1 статьи 292 ГК РК к способам обеспечения исполнения обязательств относятся также поручительство, банковская гарантия и задаток.

Поручительство  как способ обеспечения исполнения обязательств заключается в том, что поручитель обязывается перед  кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства  полностью или в части. Поручительство увеличивает для кредитора вероятность  выполнения обязательства, так как  в случае его нарушения должником  кредитор может предъявить свои требования поручителю. К поручительству применяются  общие нормы гражданского законодательства о договорах.

Банковская гарантия является новым для РК способом обеспечения  исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого  гарантом обязательства денежную сумму  по представлению бенефициара требования о ее уплате. Банковскую гарантию характеризует, прежде всего, субъектный состав. В  качестве гаранта выступает специальный  субъект — кредитная или страховая  организация. В рамках банковской гарантии не учитываются претензии и возражения принципала (основного должника) к  бенефициару (кредитору) в связи  с чем для кредитора (бенефициара) предпочтительнее получить банковскую гарантию, а не поручительство третьего лица.

Задатком как  способом обеспечения исполнения обязательств признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в  счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и обеспечения  его исполнения. Соглашение о задатке  независимо от его суммы должно быть совершено в письменной форме. Задаток  отличается от иных способов обеспечения  исполнения обязательств тем, что одновременно выполняет три функций: удостоверяющую, обеспечительную и платежную. Если не соблюдено требование о форме  совершения задатка, то речь идет об авансе, который выполняет платежную  функцию. Аванс, как правило, выплачивается  в счет причитающихся по обязательству  сумм.

Приведенный в  ГК РК перечень способов обеспечения  обязательств не носит исчерпывающий  характер, что представляет кредитору  определенную свободу в выборе способов защиты.

Таким образом, все способы обеспечения исполнения обязательств дают кредитору дополнительные способы защиты его прав. В гражданском  праве имеются и другие нормы, применение которых в определенных ситуациях также дает эффект использования  способов защиты субъективного права, поскольку результатом их применения может явиться восстановление нарушенного  права. К таким способам В.В. Витрянский относит: субсидиарную ответственность; применение специальных норм, регулирующих валюту денежных обязательств; встречное  исполнение обязательств; оспаривание  сделки, совершенной должником с  целью избавиться от имущества и  тем самым лишить кредитора возможности  обратить на него взыскание (например, по договору продажи предприятия) [52, с. 30]. Названные способы не входят в предмет исследования настоящей  работы и заслуживают отдельного рассмотрения.

К общегражданским  способам защиты прав кредиторов относится  возможность судебного оспаривания  акта государственной регистрации  юридическою лица, созданного в результате реорганизации, а также признания  недействительным решения о проведении реорганизации.

Реорганизация юридического лица не может быть завершена  до тех пор, пока юридическое лицо не завершит расчеты с кредиторами  и пока не будут исполнены судебные решения по взысканию убытков.

В связи с  наличием пробелов в законодательном  регулировании нередки также  случаи, когда до завершения расчетов с кредиторами вновь возникшее  юридическое лицо оказывается зарегистрированным и завершать расчеты кредитору  оказывается не с кем. В данной ситуации единственным выходом становится обращение в суд.

В случаях, когда  из представленного суду разделительного  баланса явствует, что нарушен  принцип справедливого распределения  имущества и долгов реорганизованного  юридического лица между созданными на его основе юридическими лицами, суд может признать недействительным решение о проведении реорганизации.

На наш взгляд, справедливо мнение Д.И. Степанова, полагающего, что признание действий по передаче имущества в ходе недобросовестной реорганизации сделками позволяет  применить к ним нормы гражданского законодательства о недействительности сделок, признавать такие сделки недействительными  и осуществить реституцию.

Г.С. Шапкина  напротив, считает, что в ситуации, когда нарушен принцип справедливого  распределения имущества и долгов реорганизованного юридического лица между созданными на его основе юридическими лицами, более предпочтительным является привлечение к солидарной ответственности  по долгам реорганизованного юридического лица всех возникших на его основе и получивших имущество данного  юридического лица. На основании изложенного, автор предлагает положение, обязывающее  реорганизуемое юридическое лицо обеспечить пропорциональное распределение своих  активов и долговых обязательств между создаваемыми юридическими яйцами, закрепить законодательно [70, 25]. Полагаем, что такие положения могут  быть внесены в ГК РК.

Еще раз следует  подчеркнуть, что общегражданские  способы защиты предоставляют кредитору  свободу в применении того или  иного способа. Право на использование  предусмотренных законодательством  способов защиты по своей природе  является субъективным правом, а в  соответствии с нормами ГК РК граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им гражданские права  по своему усмотрению. 

Гарантии  прав кредиторов и  специальные способы  их защиты при реорганизации  юридических лиц 

В гражданско-правовой доктрине под способами защиты гражданских  прав понимается закрепленная или санкционированная  законом правоохранительная мера, посредством  которой производится предотвращение и/или восстановление, признание  нарушенного (оспариваемого) права, а  также компенсация потерь, вызванных  таким нарушением.

В зависимости  от характера нарушенного права, управомоченному лицу предоставляется  возможность воспользоваться определенным способом защиты. Так, обладатель нарушенного  права может воспользоваться  не любым, а вполне конкретным способом защиты своего права. Зачастую способ защиты нарушенного права прямо  определен специальным законом, регламентирующим конкретное гражданское  правоотношение.

Информация о работе Реорганизация и ликвтидация