Реорганизация и ликвтидация

По мнению Г.С. Шапкиной, особенно важно применение этого правила, когда речь идет о  реорганизации в форме разделения или выделения [70, с.124]. Но не исключено, что в других случаях положение  кредитора может ухудшиться, например, из-за слияния финансово благополучного общества с обществом, находящимся  на грани банкротства. При этом могут  быть ущемлены интересы кредиторов первого  общества. Им следовало бы предоставить возможность в первую очередь  заявлять требования о прекращении  или досрочном исполнении обязательств, а также о возмещении убытков.

Для некоторых  видов юридических лиц процесс  реорганизации специальным законодательством  не регламентирован. Так, например, Закон  РК «О производственном кооперативе» в статье 24 (Реорганизация кооператива) фактически делает ссылку на нормы  ГК РК [71, с.12]. В связи с изложенным, представляется необходимым законодательное  закрепление требований о сроках уведомления кредиторов юридических  лиц любой организационно-правовой формы.

В-третьих, защита интересов кредиторов реорганизуемых обществ обеспечивается правилом, согласно которому внесение соответствующих  записей в государственный реестр возможно только при предоставлении доказательств о своевременном  извещении кредиторов о проводимой реорганизации.

Примером применения такого правила на практике может  служить Решение Специализированного  межрайонного экономического суда г. Астана от 31 октября 2007 года по делу №809-07, в  котором указано, что при реорганизации  юридического лица его кредиторы  вправе потребовать досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков.

На основе анализа  практики судов Республики Казахстан, ежегодно рассматривающих сотни  тысяч дел по спорам в сфере  экономических отношений, Б.К. Абдыкадыров  делает вывод о том, что результаты коммерческой деятельности организаций  и индивидуальных предпринимателей зачастую предопределяются их умением  обеспечивать восстановление нарушенных прав и их судебную защиту, степенью освоения всего арсенала приемов  и навыков организации этой работы [72, с. 53]. Во многих случаях организации  и предприниматели оказываются  юридически беспомощными перед лицом  недобросовестных контрагентов по гражданско-правовым обязательствам. Выступая в роли кредиторов по таким обязательствам, участники  гражданского оборота в лучшем случае добиваются от должника в судебном порядке взыскания суммы долга  либо исполнения обязательства в  натуре, что в условиях инфляции не компенсирует потери, вызванные  нарушением обязательств со стороны  контрагента. В крайне редких случаях  в суды предъявляются требования о взыскании убытков, причиненных  в результате неисполнения либо ненадлежащего  исполнения должником своих обязательств.

Вместе с тем  при желании участников гражданских  правоотношений защитить свои права  и интересы законом предусматривается  ряд способов их защиты. Помимо гарантий, непосредственно закрепленных законодательством, кредиторы, пользуясь принципом  свободы договора, могут определить в соглашении с должником дополнительные способы защиты своих прав при  реорганизации.

Нарушенные права  кредиторов в обязательстве могут  быть защищены с помощью общегражданских  способов защиты, которые обладают определенными особенностями, обусловленными природой договорного отношения. Как  отмечалось в литературе, по сути своей  обязательственное право - это совокупность норм, направленных на защиту кредитора  и устанавливающих правовые средства получения причитающегося ему по договору или внедоговорному обязательству.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих  обязанностей перед кредитором должник  несет ответственность, установленную  законодательством или договором.

Общегражданские способы защиты имеют диспозитивный  характер и могут быть изменены сторонами. Закрепленное в п.2 ст. 48 ГК РК право  кредитора требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков не лишает его  возможности заключить с должником  договор, предусмотрев в нем порядок  и/или размер возмещаемых убытков, вызванных предъявленным требованием. Так, например, в соглашении сторон может быть предусмотрена возможность  возмещения убытков в меньшем  размере (только реальный ущерб). Кроме  того, по отношению к убыткам определяется и характер предусмотренной неустойки (зачетный, штрафной, альтернативный).

Общие положения  Гражданского кодекса Республики Казахстан  о защите прав кредиторов в равной степени относятся и к случаям  реорганизации юридических лиц. На момент реорганизации юридического лица (должника) у него может оказаться  большое количество обязательств перед  кредиторами, срок исполнения по которым  еще не наступил.

Практически все  способы обеспечения исполнения обязательств в случае их применения могут дать кредитору дополнительные способы защиты. Поэтому можно  предусмотреть обеспечение требований кредитора о досрочном исполнении или прекращении обязательств и  возмещения убытков при реорганизации  должника, указав в договоре соответствующий  способ (залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток и др.).

Одним из способов, обеспечивающих исполнение обязательств, является залог. Суть его состоит  в том, что кредитор залогодержатель  приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного  имущества преимущественно перед  другими кредиторами, за изъятиями, предусмотренными законом. Оценка закладываемого имущества производится еще при  передаче его в залог, поэтому  кредитор имеет реальное представление  о том, на что может рассчитывать в случае неисполнения обязательства. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и  имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных  с личностью кредитора, в частности  требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому  лицу запрещена законом. Особенно надежен  залог недвижимого имущества, так  как его амортизация занимает длительное время; и оно наиболее гарантировано от резкого снижения стоимости. Залог обеспечивает требование в том объеме, какой существует к моменту удовлетворения. Залогом  обеспечивается: 1) основной долг; 2) расходы, произведенные кредитором в связи  с неисполнением обязательства, которые могут включать издержки, связанные с публичной реализацией  имущества, проведением аукционов, конкурсов, выплату комиссионного  вознаграждения и др.; 3) убытки кредитора, связанные с выплатой процентов, неустоек; 4) расходы кредитора, связанные  с содержанием имущества.

Схожим с залогом  институтом является удержание. Ранее  подобные действия рассматривались  как самоуправные и могли повлечь  юридическую ответственность кредитора. На сегодняшний день удержание представляет собой право кредитора, у которого находится вещь, и подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником  в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных  с нею издержек и других убытков  удерживать эту вещь до тех пор, пока соответствующее обязательство  не будет исполнено. Кроме того, удержанием ведь могут обеспечиваться также  требования, хотя и не связанные  с оплатой вещи или возмещением  издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны  которого действуют как предприниматели. Удерживать можно как имущество, принадлежащее должнику на праве  собственности, так и иное имущество, подлежащее передаче ему. Право удержания  в отношении основного должника сохраняется за кредитором и по отношению  к третьим лицам, к которым  вещь может перейти на основании  договора. Удержание привлекательно возможностью его применения в одностороннем  порядке, без согласия должника. Оно  применяется, когда отсутствуют  другие способы обеспечения исполнения обязательств или воздействия на нарушителя либо эти способы оказываются  неэффективными.

Пунктом 1 статьи 292 ГК РК к способам обеспечения исполнения обязательств относятся также поручительство, банковская гарантия и задаток.

Поручительство  как способ обеспечения исполнения обязательств заключается в том, что поручитель обязывается перед  кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства  полностью или в части. Поручительство увеличивает для кредитора вероятность  выполнения обязательства, так как  в случае его нарушения должником  кредитор может предъявить свои требования поручителю. К поручительству применяются  общие нормы гражданского законодательства о договорах.

Банковская гарантия является новым для РК способом обеспечения  исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого  гарантом обязательства денежную сумму  по представлению бенефициара требования о ее уплате. Банковскую гарантию характеризует, прежде всего, субъектный состав. В  качестве гаранта выступает специальный  субъект — кредитная или страховая  организация. В рамках банковской гарантии не учитываются претензии и возражения принципала (основного должника) к  бенефициару (кредитору) в связи  с чем для кредитора (бенефициара) предпочтительнее получить банковскую гарантию, а не поручительство третьего лица.

Задатком как  способом обеспечения исполнения обязательств признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в  счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и обеспечения  его исполнения. Соглашение о задатке  независимо от его суммы должно быть совершено в письменной форме. Задаток  отличается от иных способов обеспечения  исполнения обязательств тем, что одновременно выполняет три функций: удостоверяющую, обеспечительную и платежную. Если не соблюдено требование о форме  совершения задатка, то речь идет об авансе, который выполняет платежную  функцию. Аванс, как правило, выплачивается  в счет причитающихся по обязательству  сумм.

Приведенный в  ГК РК перечень способов обеспечения  обязательств не носит исчерпывающий  характер, что представляет кредитору  определенную свободу в выборе способов защиты.

Таким образом, все способы обеспечения исполнения обязательств дают кредитору дополнительные способы защиты его прав. В гражданском  праве имеются и другие нормы, применение которых в определенных ситуациях также дает эффект использования  способов защиты субъективного права, поскольку результатом их применения может явиться восстановление нарушенного  права. К таким способам В.В. Витрянский относит: субсидиарную ответственность; применение специальных норм, регулирующих валюту денежных обязательств; встречное  исполнение обязательств; оспаривание  сделки, совершенной должником с  целью избавиться от имущества и  тем самым лишить кредитора возможности  обратить на него взыскание (например, по договору продажи предприятия) [52, с. 30]. Названные способы не входят в предмет исследования настоящей  работы и заслуживают отдельного рассмотрения.

К общегражданским  способам защиты прав кредиторов относится  возможность судебного оспаривания  акта государственной регистрации  юридическою лица, созданного в результате реорганизации, а также признания  недействительным решения о проведении реорганизации.

Реорганизация юридического лица не может быть завершена  до тех пор, пока юридическое лицо не завершит расчеты с кредиторами  и пока не будут исполнены судебные решения по взысканию убытков.

В связи с  наличием пробелов в законодательном  регулировании нередки также  случаи, когда до завершения расчетов с кредиторами вновь возникшее  юридическое лицо оказывается зарегистрированным и завершать расчеты кредитору  оказывается не с кем. В данной ситуации единственным выходом становится обращение в суд.

В случаях, когда  из представленного суду разделительного  баланса явствует, что нарушен  принцип справедливого распределения  имущества и долгов реорганизованного  юридического лица между созданными на его основе юридическими лицами, суд может признать недействительным решение о проведении реорганизации.

На наш взгляд, справедливо мнение Д.И. Степанова, полагающего, что признание действий по передаче имущества в ходе недобросовестной реорганизации сделками позволяет  применить к ним нормы гражданского законодательства о недействительности сделок, признавать такие сделки недействительными  и осуществить реституцию.

Г.С. Шапкина  напротив, считает, что в ситуации, когда нарушен принцип справедливого  распределения имущества и долгов реорганизованного юридического лица между созданными на его основе юридическими лицами, более предпочтительным является привлечение к солидарной ответственности  по долгам реорганизованного юридического лица всех возникших на его основе и получивших имущество данного  юридического лица. На основании изложенного, автор предлагает положение, обязывающее  реорганизуемое юридическое лицо обеспечить пропорциональное распределение своих  активов и долговых обязательств между создаваемыми юридическими яйцами, закрепить законодательно [70, 25]. Полагаем, что такие положения могут  быть внесены в ГК РК.

Еще раз следует  подчеркнуть, что общегражданские  способы защиты предоставляют кредитору  свободу в применении того или  иного способа. Право на использование  предусмотренных законодательством  способов защиты по своей природе  является субъективным правом, а в  соответствии с нормами ГК РК граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им гражданские права  по своему усмотрению. 

Гарантии  прав кредиторов и  специальные способы  их защиты при реорганизации  юридических лиц 

В гражданско-правовой доктрине под способами защиты гражданских  прав понимается закрепленная или санкционированная  законом правоохранительная мера, посредством  которой производится предотвращение и/или восстановление, признание  нарушенного (оспариваемого) права, а  также компенсация потерь, вызванных  таким нарушением.

В зависимости  от характера нарушенного права, управомоченному лицу предоставляется  возможность воспользоваться определенным способом защиты. Так, обладатель нарушенного  права может воспользоваться  не любым, а вполне конкретным способом защиты своего права. Зачастую способ защиты нарушенного права прямо  определен специальным законом, регламентирующим конкретное гражданское  правоотношение.