Реорганизация и ликвтидация

Исходя из этого, нельзя согласиться с мнением  В.В. Долинской, считающей более удачным  применение в гражданском кодексе  понятия преобразования как изменения  видов юридических лиц [16, с. 120]. В.А. Егизаров также говорит о преобразовании как об изменении вида юридического лица [44, с. 50]. На основании вышеизложенного  предлагаем пункт 5 статьи 46 ГК РК изложить в следующей редакции: «При преобразовании юридического лица, то есть изменении  его организационно-правовой формы, сопровождающимся прекращением реорганизованного  юридического лица и созданием другого юридического лица, к последнему переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом».

Анализируя существующие формы реорганизации нельзя не отметить недостаток в правовом регулировании  слияния, разделения и преобразования, связанный с тем, что в действующем  ГК РК отсутствует указание на прекращение  реорганизованного юридического лица, характерное для данных форм реорганизации. Неясна в таком случае правовая судьба этой организации. Если практически  во всех прежних нормативных актах, как уже указывалось, реорганизация  полностью отождествлялась с  прекращением юридического лица, то в  ныне действующем кодексе законодатель занял другую крайнюю, на наш взгляд, позицию.

В настоящее время в ГК РК и  принятых на его основе законах отражается в основном лишь процесс создания в результате реорганизации новых  организаций. А именно, в соответствии с п. 4 ст. 45 ГК РК юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением  случаев реорганизации в форме  присоединения, с момента государственной  регистрации вновь возникших  юридических лиц. Таким образом, в большинстве случаев законодатель определяет момент завершения реорганизации  моментом государственной регистрации  новых юридических лиц, и лишь при реорганизации в форме  присоединения завершение реорганизации  связано с моментом внесения в  единый государственный реестр юридических  лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Между тем и создание, и прекращение  юридических лиц в равной мере характерны для реорганизации. Несмотря на то, что в юридической литературе прекращение юридического рассматривается  в качестве неотъемлемого результата реорганизации при всех формах, кроме  выделения, по нашему мнению требуется  закрепление соответствующего положения  и в ГК РК - основном правовом акте, регламентирующем основания, порядок  и последствия проведения реорганизации. Поэтому предлагаем абзац 1 пункта 4 статьи 45 ГК РК после указания на момент, с которого юридическое лицо считается  реорганизованным, дополнить предложением следующего содержания: «В связи с  этим в едином государственном реестре  юридических лиц должна быть сделана  запись о прекращении реорганизованного  юридического лица (за исключением  реорганизации в форме выделения) со дня государственной регистрации  вновь возникшего юридического лица».

Следует отметить, что при всех формах реорганизации, кроме выделения, имеет место  универсальное правопреемство. Признаки универсального правопреемства в полном объеме находят свое выражение при  слиянии, присоединении, разделении и  преобразовании. Связано это прежде всего с тем, что в названных  случаях реорганизуемое юридическое  лицо прекращает свое существование, а  его место во всех правоотношениях  занимает правопреемник. Слияние, присоединение  и преобразование характеризуются  наличием всегда одного универсального правопреемника, к которому и переходят  все права и обязанности правопредшественника. Особенность разделения проявляется  в том, что здесь возникает  несколько правопреемников реорганизованного  юридического лица (минимум два). Однако, данное обстоятельство никак не влияет на универсальность правопреемства. Положение об универсальном правопреемстве необходимо рассматривать не с позиции  получаемого конкретным правопреемником  объема прав и обязанностей, а исходя прежде всего из совокупности тех  правоотношений, в которых происходит замена субъекта и переход прав и  обязанностей от правопредшественника правопреемникам, поскольку указанные  изменения имеют место в рамках одного процесса – реорганизации [45, с. 163].

При выделении  образуются одно или несколько юридических  лиц -правопреемников. Само реорганизованное юридическое лицо, продолжая существовать, сохраняет за собой часть прав и обязанностей, в отношении которых, правопреемство не возникает. Таким  образом, в данном случае нельзя говорить об универсальном правопреемстве как  о замене стороны во всех правоотношениях  и переходе к правопреемнику на основании  одного акта всех прав и обязанностей правопредшественника. Кроме того, при выделении может иметь  место передача правопреемнику как  определенной совокупности прав и обязанностей, так и отдельного права.

При решении  вопроса о времени возникновения  правопреемства в результате реорганизации  нельзя согласиться с высказанными в юридической литературе предложениями  определять момент перехода прав и  обязанностей датой подписания и  утверждения передаточного акта и разделительного баланса (мнение В.А. Егиазарова [44, с. 51]), а также устанавливать  момент возникновения правопреемства моментом возникновения (ликвидации) другого  юридического лица (мнение А. Коровайко [23, с. 70]). Возникновение правопреемства при реорганизации не происходит одномоментно. Время возникновения  правопреемства неоднозначно определяется применительно к различным правоотношениям  и составляющим их содержание правам и обязанностям. Спектр правоотношений, в которых происходит замена правопредшественника, достаточно многообразен, различна их правовая характеристика и законодательное  регулирование. Поэтому процесс  замены стороны в правоотношениях, а значит и переход прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемнику не всегда происходит одновременно во всех правоотношениях и может  носить продолжительный характер. Таким  образом, относительно правопреемства при реорганизации правильнее было бы говорить о моменте его возникновения  применительно к каждому конкретному  правоотношению.

В зависимости  от формы реорганизации правопреемство (переход имущественных прав и  обязанностей) реализуется разными  способами:

1) при слиянии  юридических лиц права и обязанности  каждого из них переходят к  вновь возникшему юридическому  лицу в соответствии с передаточным  актом и договором о слиянии;

2) при присоединении  юридического лица к другому  юридическому лицу к последнему  переходят права и обязанности  присоединенного юридического лица  в соответствии с передаточным  актом и договором о присоединении;

3) при разделении  юридического лица его права  и обязанности переходят к  вновь возникшим юридическим  лицам в соответствии с разделительным  балансом;

4) при выделении  из состава юридического лица  одного или нескольких юридических  лиц к каждому из них в  соответствии с разделительным  балансом переходят права и  обязанности реорганизованного  юридического лица;

5) при преобразовании  юридического лица одного вида  в юридическое лицо другого  вида (изменении организационно-правовой  формы) к вновь возникшему юридическому  лицу переходят права и обязанности  реорганизованного юридического  лица в соответствии с передаточным  актом.

Передаточный  акт и разделительный баланс, а  также договоры о слиянии и  присоединении утверждаются собственником  имущества юридического лица или  органом, принявшим решение о реорганизации, и должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Безусловно, что  составление этих документов, без  наличия которых невозможно будет  произвести регистрацию вновь возникших  юридических лиц или внести изменения  в учредительные документы реорганизованных юридических лиц, потребует проведения целого комплекса организационных  мероприятий и формирования специфической  бухгалтерской отчетности.

Оформление документов о правопреемстве должно происходить  с соблюдением следующих правил:

1) Принятие решений  о реорганизации и утверждении  одного из документов, удостоверяющих  правопреемство, не должно совпадать  во времени. Первоначально решается  вопрос о реорганизации юридического  лица и подготовке передаточного  акта или разделительного баланса.

Решение об утверждении  передаточного акта или разделительного  баланса может быть принято только после удовлетворения требований, заявленных кредиторами в установленный  период времени, а если такие требования не были заявлены, то по окончании срока, установленного для ответа на полученное письменное извещение о проводимой реорганизации.

Необходимо учитывать  число правопреемников реорганизованного  юридического лица при составлении  передаточного акта или разделительного  баланса. В передаточном акте не следует  отражать конкретный перечень всех прав и обязанностей, переходящих правопреемнику, поскольку в данном случае в результате реорганизации появляется одно юридическое  лицо (универсальный правопреемник), заменяющее правопредшественника во всех правоотношениях. Достаточно отразить в передаточном акте общее положение  об универсальном правопреемстве в  отношении всех прав и обязанностей реорганизованного юридического лица, а также указать данные бухгалтерского баланса (соответствующие суммы  активов и пассивов), которые будут  иметь место у правопреемника. При составлении разделительного  баланса должен указываться исчерпывающий  перечень прав и обязанностей, переходящих  от реорганизуемого юридического лица к вновь созданным в результате разделения или выделения юридическим  лицам.

4)Юридическое  лицо при реорганизации самостоятельно  определяет механизм и пропорции  раздела имущества. Такой раздел  не должен быть абсолютно произвольным. Определяющим признаком должна  стать возможность выполнения  реорганизованным юридическим лицом  или правопреемником соответственно  остающихся или передаваемых  в порядке правопреемства обязанностей. Поэтому величина передаваемых  правопреемнику или остающихся  у реорганизованного юридического  лица активов должна быть не  менее величины пассивов, имеющихся  соответственно у правопреемника  или правопредшественника. Данный  принцип делает возможным переход  к правопреемнику только прав  без передачи каких-либо обязанностей. Необходимо лишь, чтобы у другого  юридического лица (правопредшественника  или правопреемника) соотношение  величины активов и пассивов  отвечало бы установленному выше  правилу.

5) Конкретные  обязанности в отношении кредиторов, появившихся после принятия решения  о реорганизации не могут и  не должны включаться в акт  о правопреемстве. Следует указать лишь общее положение о правопреемстве в отношений тех обязательств, которые возникли у юридического лица после принятия решения о реорганизации.

Таким образом, передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения  о правопреемстве по правоотношениям, возникшим как до принятия решения, так и после принятия решения  о реорганизации. При этом будет  иметь место лишь различная степень  детализации указанных положений.

Составление передаточного  акта или разделительного баланса  рекомендуется приурочивать к концу  отчетного периода (года) или дате составления промежуточной бухгалтерской  отчетности (квартала, месяца), являющейся основанием для характеристики и  оценки передаваемого имущества  и обязательств реорганизуемого  юридического лица. Оценка стоимости  передаваемого (принимаемого) при реорганизации  имущества должна производиться  в соответствии с решением инициатора реорганизации: по остаточной стоимости, либо по текущей рыночной стоимости, либо по иной стоимости. При этом стоимость  имущества, отраженного в передаточном акте или разделительном балансе, должна совпадать со стоимостью этого имущества, отраженного в приложениях к  этим документам.

Оценка обязательств реорганизуемого юридического лица в передаточном акте или разделительном балансе отражается в сумме, по которой  кредиторская задолженность была отражена в бухгалтерском балансе, с учетом сумм убытков, причитающихся возмещению кредиторам в соответствии с действующим  законодательством. 

2. Ликвидация юридических  лиц 

2.1 Понятие и виды  ликвидации юридических  лиц 

Как известно термин ликвидация происходит от латинского liquidatio, что значит окончание дела. В тоже время современные словари  русского языка дают указанному понятию  несколько значений. Прежде всего, под  ликвидацией как и в латинском  языке понимается прекращение какой-либо деятельности (например, ликвидация дел). С другой стороны, под ликвидацией  понимается и прекращение существования  объекта или субъекта (например, ликвидация оружия массового поражения, ликвидация кулачества, ликвидация предприятия) [46, с. 437].

Переходя к  определению юридического значения понятия ликвидации следует остановится  на одном весьма немаловажном обстоятельстве. Поскольку ликвидация является объектом гражданско-правового регулирования, то логичным будет предположить, что  ликвидация – это совокупность каких-либо общественных отношений, которые будучи урегулированными правом приобретают  качество правоотношений. С другой стороны, эти правоотношения сами по себе являются причиной наступления  определенных последствий, а именно прекращения существования субъекта права – юридического лица. Следовательно, ликвидацию можно рассматривать  и как определенный юридический  факт, с наличием которого связаны  определенные юридические последствия.