Анализ преимуществ и недостатков различных организационно-правовых форм, выбор организационно-правовой формы

     В ЗАО нельзя полностью исключить  возможность появления в обществе новых акционеров. Единственное ограничение — это преимущественное право покупки акций при продаже третьему лицу. Однако безвозмездная передача акций третьему лицу может осуществляться свободно. Уставом ЗАО не может быть предусмотрено получение согласия остальных акционеров и самого ЗАО на отчуждение акций как третьим лицам, так и другим акционерам. Таким образом, ЗАО более открыто для доступа в общество третьих лиц.

     Также одним из существенных отличий является установленная действующим законодательством возможность участника ООО выйти из состава участников ООО в любое время потребовав выплаты реальной стоимости доли (или выплаты доли имуществом), такой выход участника может негативно отразится на активах общества.

     Законодательство  предоставляет ООО больше возможностей для установления дополнительных прав и обязанностей участников посредством  включения соответствующих положений  в устав. Таким образом, положение различных участников одного ООО может быть неодинаково.

     В ЗАО содержание прав акционера зависит  от категории принадлежащих ему  акций — обыкновенных или привилегированных. Уставом ЗАО не могут быть предусмотрены различные права или обязанности для владельцев обыкновенных акций или одного типа привилегированных акций, т. к. все обыкновенные акции (привилегированные акции одного типа) предоставляют своим владельцам одинаковый объем прав.

     В ООО сведения об участниках и размере принадлежащих им долей содержатся в учредительном договоре, поэтому в случае изменения состава участников и/или соотношения размеров их долей необходимо внесение изменений в учредительный договор и их государственная регистрация.

     В ЗАО сведения об акционерах и принадлежащих им акциях содержатся в реестре акционеров, где фиксируется переход прав на акции, поэтому в случае изменения состава акционеров и/или количества принадлежащих им акций не требуется внесение изменений в устав ЗАО. [6, с.66-68]

     Плюсы Общества с ограниченной ответственностью:

• простота учреждения и ведения бизнеса (не надо регистрировать выпуск акций и отчет о нем, отчитываться в органах по контролю за финансовыми рынками;
• в уставе ООО можно предусмотреть ограничения на принятие в общество новых участников, а также на отчуждение участником своей доли третьим лицам;
• участник ООО может быть исключен из общества в судебном порядке (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ООО);
• в ООО сложнее принять решения, выгодные лишь части участников общества, т. е. требуется большая согласованность действий участников (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ООО);
• имущество ООО может формироваться, в частности, за счет вкладов участников, не являющихся вкладами в уставный капитал и не влияющих на размер долей участников в имущество ООО;
• ООО не выпускает акции, поэтому в ООО нет необходимости проводить эмиссию.

     Плюсы Закрытого акционерного общества:

• акционер имеет право свободно отчуждать принадлежащие ему акции (с учетом преимущественного права приобретения акций, продаваемых третьему лицу), которое не может быть ограничено (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ЗАО);
• акции ЗАО как при первичном размещении при учреждении общества, так и при размещении путем подписки могут оплачиваться по цене выше их номинальной стоимости, в связи с чем в ЗАО помимо уставного капитала образуется эмиссионный доход, который не влияет на количество и номинальную стоимость принадлежащих акционерам акций;
• при отсутствии согласованности действий акционеров решения в ЗАО могут быть приняты группой акционеров, обладающих необходимым количеством акций (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ЗАО);
• акционер не может быть исключен из ЗАО (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ЗАО);
• в случае изменения состава акционеров или количества принадлежащих им акций, не связанных с изменением размера уставного капитала, нет необходимости вносить изменения в устав ЗАО, т. к. сведения об акционерах и принадлежащих им акциях отражаются в реестре акционеров, это положение также отражает и такой плюс ЗАО как большая конфиденциальность сведений о реальных владельцах бизнеса.

     Минусы  Общества с ограниченной ответственностью:

• в результате выхода участника ООО может лишиться своего имущества;
• при постоянном конфликте участников либо в случае, когда кто-то из участников систематически не участвует в собраниях, решение вопросов, требующих единогласного решения всех участников, становится затруднительным — единственная возможность разрешения такого конфликта — обращение в суд;
• в случае изменения состава участников ООО или размеров их долей необходимо вносить изменения в учредительные документы ООО.

     Минусы  Закрытого акционерного общества:

• для формирования уставного капитала ЗАО осуществляет выпуск акций и их государственную регистрацию, что означает более сложную процедуру создания ЗАО и увеличения уставного капитала;
• на ЗАО распространяются ограничения, установленные законодательством о рынке ценных бумаг и защите прав инвесторов;
• акционер не может по своему усмотрению выйти из ЗАО;
• в ЗАО нельзя полностью исключить возможность появления в обществе новых акционеров (в частности, в случае отчуждения акционером своих акций третьему лицу по безвозмездной сделке);
• в ЗАО возможно принятие решений узкой группой акционеров вопреки интересам других акционеров.

     Если  же Вы в своей деятельности не преследуете целей извлечения прибыли, то Вы можете осуществлять такую деятельность, создав некоммерческую организацию. [6, с.68-69]

     По общему правилу некоммерческая организация создается для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

     Исключением является потребительский кооператив: он создается для осуществления торговой, заготовительной, производственной и иной деятельности в целях удовлетворения материальных и иных потребностей членов кооператива.

     Для осуществления некоторых видов  деятельности необходимо создать некоммерческую организацию в определенных ОПФ, например:

• фондовая биржа создается в форме некоммерческого партнерства;
• благотворительные организации создаются в форме общественной организации (объединения), фонда или учреждения;
• образовательные организации могут создаваться в ОПФ, предусмотренных законом для некоммерческих организаций.

     Некоммерческие  организации, несмотря на то что целью их деятельности не является извлечение прибыли, тем не менее могут заниматься предпринимательской деятельностью, если она направлена на достижения целей, указанных в учредительных документах.

     Согласно  законодательству Республики Беларусь коммерческие организации могут  создаваться в форме полных и  коммандитных товариществ, обществ  с ограниченной ответственностью, обществ  с дополнительной ответственностью, закрытых и открытых акционерных  обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий и крестьянских (фермерских) хозяйств. Ниже рассмотрены  те принципиальные особенности создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, закрытых и открытых акционерных обществ, а также  унитарных предприятий, которые  важны при выборе одной из этих организационно-правовых форм будущего юридического лица.

     Не  будут рассмотрены в настоящей  статье, поскольку не получили широкого распространения в Беларуси такие  организационно-правовые формы, как: 1) полные и коммандитные товарищества, поскольку предполагают «двойную»  регистрацию – учредителями  полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, они солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом, что означает право кредиторов при недостаточности имущества товарищества обратиться за взысканием долга в полном объеме к любому из участников, также имеются нюансы при выходе из состава участников товарищества и иные; 2) производственные кооперативы, поскольку предполагают не только денежные/имущественные вклады учредителей в развитие бизнеса, но и личное трудовое участие в его деятельности, распределение прибыли также ставится в зависимость от трудового участия участника в деятельности кооператива; 3) крестьянские (фермерские) хозяйства, поскольку предполагают определенную цель создания организации - производство сельскохозяйственной продукции, а также ее переработку, хранение, транспортировку и реализацию, также предполагают личное трудовое участие и могут быть созданы одним учредителем либо членами одной семьи. Вышеуказанные формы организации бизнеса не получили широкого распространения в силу специфики их создания и деятельности. Проще найти партнера, готового вкладывать свои средства в развитие общего бизнеса и рисковать лишь в пределах вложенной суммы, чем партнера, готового принимать личное трудовое участие в деятельности фирмы и нести ответственность по долгам фирмы всем своим имуществом. За рамками статьи также осталась специфика создания организаций с иностранными инвестициями. Однако, можно отметить, что такие организации подчиняются, за некоторыми изъятиями, общим нормам законодательства, регулирующим соответствующие организационно-правовые формы.  

     Итак, остановимся на специфике каждой организационно-правовой формы.

     Унитарное предприятие.

     Как любая форма организации своего бизнеса, унитарное предприятие (рассматривается  унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного управления) имеет как преимущества, так и  недостатки. Остановимся на каждом из них:

     1.Унитарное  предприятие может быть организовано  лишь одним лицом (физическим либо юридическим).

     2. Минимальный размер уставного  фонда унитарного предприятия  со вступлением в силу 01.02.2009 г.  Положения о государственной  регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента  Республики Беларусь от 16.01.2009 г.  №1 (далее – Положение), законодательством  не установлен – учредитель  сам определяет сумму своего вклада.

     Вкладом в уставный фонд унитарного предприятия  могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в  том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку.

     Уставный  фонд унитарного предприятия должен быть сформирован на 100% на момент представления  документов для государственной  регистрации.

     Имущество унитарного предприятия является неделимым  и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе  между работниками предприятия. Имущество унитарного предприятия  принадлежит учредителю на праве  собственности, а унитарному предприятию  на праве хозяйственного ведения, что  предполагает помимо прочего получение  согласие собственника на продажу принадлежащего Предприятию недвижимого имущества, передачу его в аренду, в залог, внесения в качестве вклада в уставный фонд хозяйственных обществ и  товариществ, а также на распоряжение этим имуществом иным способом.

     3.Учредительным  документом унитарного предприятия  является устав, утверждаемый  учредителем предприятия (п. 2 ст. 114 ГК).

     4.К  числу преимуществ унитарного  предприятия можно отнести то, что его местонахождением может  являться жилое помещение (квартира, жилой дом) физического лица  – 1) собственника имущества унитарного  предприятия, если жилое помещение  принадлежит ему на праве собственности  (находится в долевой или совместной  собственности) – с согласия  иного собственника (всех собственников), а также всех совершеннолетних  членов его семьи (и членов  семьи всех собственников), проживающих  в этом помещении либо 2) если  учредитель постоянно проживает  в жилом помещении (за исключением  жилого помещения государственного  жилищного фонда), о чем свидетельствуют  соответствующий штамп (штамп  о регистрации по месту жительства) в паспорте либо сведения в  карточке регистрации (домовой  книге), – с согласия собственника (всех собственников) жилого помещения  частного жилищного фонда, а  также проживающих в данном  помещении всех совершеннолетних  членов семьи собственника (всех  собственников). Однако осуществление  производственной деятельности (выполнение  работ, оказание услуг) в таком  жилом помещении не допускается  без перевода этого помещения  в нежилое в порядке, определенном законодательством.

     5.Учредитель  унитарного предприятия имеет  право занимать должность директора своего предприятия, даже если имеет основное место работы, т.е. работать по совместительству, что не допускается в отношении юридических лиц иных организационно-правовых форм в силу статьи 255 Трудового кодекса Республики Беларусь, устанавливающей запрет руководителю организации на выполнение оплачиваемой работы на условиях, кроме преподавательской, научной или иной творческой деятельности, а также медицинской практики.

     Директору унитарного предприятия предоставлено  право самому вести бухгалтерский  учет и составлять бухгалтерскую  отчетность, если это предусмотрено  уставом предприятия (ч. 4 ст. 7 Закона «О бухгалтерском учете и отчетности»). Стоит обратить внимание на то, что  в таком случае в штате отсутствует  должность главного бухгалтера (бухгалтера). Руководитель лишь ведет бухгалтерский учет и составляет бухгалтерскую отчетность, а, следовательно, к нему неприменимы квалификационные требования, распространяющиеся на главного бухгалтера, предусмотренные ч. 3 ст. 7 Закона «О бухгалтерском учете и отчетности»: необязательно наличие высшего специального образования или наличие специального образования и стажа работы по специальности бухгалтера не менее пяти лет.

     Норма об отсутствии необходимости иметь  в штате главного бухгалтера не только позволяет на этапе развития фирмы  сократить расходы юридического лица заработной плате, но и полезна  унитарным предприятиям, применяющим  упрощенную систему налогообложения, которая подразумевает количественное ограничение работников.

     6.Ответственность  учредителя и унитарного предприятия. Предприятие не отвечает по обязательствам учредителя или собственника его имущества, а учредитель предприятия не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случая, когда экономическая несостоятельность (банкротство) предприятия вызвана учредителем или другими лицами, в том числе руководителем предприятия, имеющими право давать обязательные для предприятия указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то на таких лиц при недостаточности имущества предприятия возлагается субсидиарная (дополнительная) ответственность по обязательствам последнего.

     Норма о привлечении учредителей (участников) к дополнительной ответственности  по обязательствам юридического лица предусмотрена п. 1.35 Указа Президента Республики Беларусь от 12.11.2003 № 508 «О некоторых  вопросах экономической несостоятельности (банкротства)» и носит универсальных  характер, а значит распространяется как на унитарные предприятия, так и на ООО, ОДО, ЗАО, ОАО.