Трудовое право

     Оплата  отпуска производится не позднее  чем за 3 дня до его начала (ч. 9 ст. 136 ТК РФ).

     Статьей 122 ТК РФ предусмотрено, что оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. При этом право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев. Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.

     Статьей 127 ТК РФ предусмотрено, что при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Исключений из данного правила  для сотрудников, отработавших в  организации непродолжительное время, Трудовой кодекс не содержит.

     В соответствии со ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

     - время фактической работы;

     - время, когда работник фактически  не работал, но за ним в  соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

     - время вынужденного прогула при  незаконном увольнении или отстранении  от работы и последующем восстановлении  на прежней работе;

     - период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине;

     - время предоставляемых по просьбе  работника отпусков без сохранения  заработной платы, не превышающее  14 календарных дней в течение  рабочего года.

     В стаж работы, дающий право на ежегодные  дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

     Законодательством установлены следующие виды отпусков:

     - основные и дополнительные отпуска;

     - нормальной продолжительности (28 календарных дней) и удлиненные (например, по ст. 267 ТК РФ для несовершеннолетних  работников продолжительностью 31 календарный  день);

     - оплачиваемые отпуска и отпуска  без сохранения заработной платы.

     Дополнительные  отпуска делятся по их основаниям и целям: работникам, занятым на работах  с вредными и опасными условиями  труда; за особый характер работы; за стаж работы; работникам с ненормированным  рабочим днем; материнские отпуска; учебные отпуска.

     В зависимости от того, подлежит ли отпуск оплате, отпуска подразделяются на оплачиваемые и отпуска без сохранения заработной платы. Предоставление дополнительных оплачиваемых отпусков улучшает положение  работников по сравнению с законодательством. Право уйти в отпуск без сохранения заработной платы улучшает положение работника при условии, что инициатива на предоставление этого отпуска исходит от работника и отпуск соответствует имеющимся у него интересам. Появление у работодателя права направить работников в отпуск без сохранения заработной платы ограничивает возможности работников на использование своих способностей к труду за вознаграждение. В связи с чем наличие у работодателя такого права рассматривается как ухудшение положения работников по сравнению с законодательством.

     Отпуска могут быть классифицированы в зависимости  от цели их предоставления. Например, отпуска  по беременности и родам, по уходу  за ребенком до достижения им возраста трех лет, отпуск, предоставляемый в  связи с обучением, иные отпуска, которые предоставляются с определенной в законодательстве целью, могут быть названы целевыми. Отпуска, не имеющие конкретной цели при предоставлении, являются нецелевыми. Работник использует такой отпуск для самостоятельно определенных целей.

     При определении продолжительности  отпуска режим рабочего времени  организации (6-дневная или 5-дневная  рабочая неделя) значения не имеет.

     Законодательство  закрепляет два способа увеличения продолжительности отпуска - с помощью  установления удлиненного или дополнительного отпуска.

     Отдельным категориям работников в соответствии с законодательством предоставляется  увеличенный основной отпуск, продолжительность  которого составляет более 28 календарных  дней. Право на увеличенный основной отпуск имеют:

     - работники в возрасте до 18 лет - 31 календарный день (ст. 267 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ));

     - инвалиды - не менее 30 календарных  дней (ст. 23 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. N 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации»);

     - гражданские служащие, замещающие  высшие и главные должности  гражданской службы, - 35 календарных  дней (ст. 46 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»);

     - гражданские служащие, замещающие должности гражданской службы иных групп, - 30 календарных дней (ст. 46 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»).

     Большая продолжительность отпуска может  быть установлена в организации локальными нормативными актами.

     Однако  работодатели скорее склонны не увеличивать, а ограничивать продолжительность  отпуска работникам в связи с  производственной необходимостью. В  силу различных причин работники  иногда имеют неиспользованные отпуска за два и более рабочих года.

     Разъяснения содержания трудового законодательства касательно ежегодных оплачиваемых отпусков можно получить из письма Федеральной службы по труду и  занятости от 01.03.2007 N 473-6-0.

     Действующее трудовое законодательство РФ позволяет в исключительных случаях с согласия работника перенести отпуск на следующий рабочий год (ч. 3 ст. 124 ТК РФ). При этом требуется согласие работника, но о способе его получения в письме ничего не сказано.

     Ни  закон, ни письмо не указывают, что согласие обязательно должно быть письменным, и работодатели на практике ограничиваются устным согласием, причем иногда оно дается фактически под принуждением.

     Закон прямо запрещает непредоставление оплачиваемого отпуска работнику  в течение двух и более лет  подряд (ч. 4 ст. 124 ТК РФ). При этом следует ориентироваться на рабочий год, т.е. 24 месяца непрерывной работы данного работника. В данном случае речь идет о непредоставлении работнику отпуска вообще. Ни закон, ни письмо ничего не говорят о частичном долге работодателя перед работником. Такая задолженность по отпускам может образоваться за много лет.

     Право конкретного работника на очередной  отпуск в конкретный срок определяется графиком отпусков, который обязателен как для работодателя, так и  для работника (ст. 123 ТК РФ).

     График  отпусков утверждается работодателем  с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации  не позднее чем за две недели до наступления календарного года.

     Для реализации права на ежегодный оплачиваемый отпуск работник должен иметь необходимый стаж. Такой стаж составляет фактически проработанное работником время, в течение которого последний выполнял возложенные на него трудовые обязанности (в том числе во время нахождения в служебных командировках или во время простоя). В любом случае необходимый стаж работы исчисляется со дня начала работы у конкретного работодателя.

     Согласно  ст. 121 ТК в стаж работы, необходимый  для отпуска, включается также:

     1) время, когда работник фактически  не работал, но за ним в  соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха.

     2) время нахождения на военных  сборах, на обследовании или лечении,  связанных с воинским учетом; участия в работе избирательных  комиссий; явки по вызову в органы дознания, предварительного следствия, к прокурору и в суд в качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика, понятого; повышения квалификации и переквалификации работников с отрывом от производства и с сохранением места работы (должности) и заработка и т.п.;

     3) время вынужденного прогула, если  работника незаконно уволили  или отстранили от работы, а  впоследствии восстановили на  прежней работе;

     4) период отстранения от работы  работника, если он не прошел  обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине.

     При исчислении стажа работы, необходимого для предоставления ежегодного оплачиваемого  отпуска, исключаются следующие периоды времени:

     1) когда работник отсутствовал  на работе без уважительных  причин и за ним не сохранялась заработная плата (полностью или частично), в том числе случаи его отстранения от работы по основаниям, изложенным в ст. 76 ТК РФ (появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического, токсического опьянения, не прошедшего обучение и проверку знаний в области охраны труда);

     2) когда работник находился в  отпуске по уходу за ребенком  до достижения им установленного  законом возраста;

     3) когда по просьбе работника  ему были предоставлены отпуска  без сохранения заработной платы  и их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года.

     Расчетной единицей для исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный отпуск, является месяц. Так, исчисляя стаж работы, дающий право на дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда, а также при выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, если число дней работы составляет менее половины месяца, они исключаются из подсчета, а если половину и более - округляются до месяца.

     Часто на практике сталкиваются с тем, что предоставление первого ежегодного оплачиваемого отпуска по истечении шести месяцев работодатели квалифицируют как предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска авансом.

     В соответствии с ч. 2 ст. 122 ТК РФ право  на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев работы. Законодательство не устанавливает возможности предоставления отпуска за первые шесть месяцев работы меньшей продолжительностью, а также не позволяет квалифицировать его предоставление как предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска авансом. Следовательно, на основании ч. 1 ст. 115, ч. 2 ст. 122 ТК РФ работник по истечении первых шести месяцев работы имеет право на отпуск продолжительностью 28 календарных дней. Реализация данного права относится к обязанности работодателя.

     По  соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

     При этом согласно ст. 122 ТК РФ некоторые  категории работников имеют право  уйти в основной отпуск без соответствующей  отработки в шесть месяцев. В частности, это касается беременных женщин, которые самостоятельно определяют дату ухода в ежегодный оплачиваемый отпуск.

     Также имеют право на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска до истечения  шести месяцев непрерывной работы несовершеннолетние работники в возрасте до восемнадцати лет; лица, усыновившие ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев.

     Основной  ежегодный отпуск может предоставляться  авансом, т.е. по соглашению сторон работник может уйти в отпуск, не отработав положенных шести месяцев, однако дополнительный отпуск за работу во вредных и опасных условиях рассчитывается только пропорционально фактически отработанному работником времени (ч. 3 ст. 121 ТК РФ). Таким образом, использовать указанный дополнительный отпуск в полном размере можно только в том случае, если работник отработал необходимое количество дней непосредственно во вредных и опасных условиях (письмо Роструда от 18.03.2008 N 657-6-0).