Организация выдачи банковской гарантии в коммерческих банках

- исполнение должником основного обязательства (полностью или в части) не прекращает (ни полностью, ни в части) обязательства гаранта по банковской гарантии;

- прекращение основного обязательства по любому основанию не влечет прекращения банковской гарантии;

- перевод должником в основном обязательстве своего долга на другое лицо не может повлечь прекращения обязательства гаранта либо являться основанием для освобождения гаранта от исполнения обязательства;

- изменение основного обязательства не влечет прекращения банковской гарантии;

- с истечением срока исковой давности по основному обязательству, не истекает срок исковой давности по гарантийному обязательству, вытекающему из банковской гарантии.

6. Анализ отечественной и зарубежной практики использования банковской гарантии позволяет сформулировать вывод, согласно которому злоупотребление правом как правовое основание отказа в иске бенефициара к гаранту, основанное на недобросовестном (обманном) требовании, может быть установлено судом и правомерно предполагаться гарантом только при наступлении следующих условий:

- основное обязательство должно быть прекращено в связи с его надлежащим исполнением;

- до предъявления бенефициаром повторного письменного требования о совершении платежа по гарантии ему должно быть известно о прекращении основного обязательства надлежащим исполнением;

- отказывая в удовлетворении повторного требования бенефициара, гарант должен располагать доказательствами наступления первых двух условий и иметь возможность предъявить их при рассмотрении спора в суде.

7. На основе проведенного анализа существенных черт (юридических признаков) предлагается следующее определение банковской гарантии как правового института гражданского права.

Опыт использования гарантии за рубежом со всей очевидностью свидетельствует, что наибольшее распространение гарантия имеет в странах с исторически сложившейся, устойчивой рыночной экономикой. Учитывая, что российские рыночные отношения только начинают формироваться, и до создания цивилизованной рыночной экономики в нашей стране предстоит пройти долгий и трудный путь, «судьба» банковской гарантии в ближайшей перспективе навряд ли претерпит кардинальные изменения без серьезного пересмотра норм, регламентирующих гарантию в ГК РФ.

Список используемых источников

1. Аванесова Г. Банковская гарантия в международной торговле. // Хозяйство и право. - 2006. - №9.

2. Аванесова Г. Применение банковской гарантии и договора поручительства в банковской практике. // Хозяйство и право. - 2007. - №7.

3. Анненков К. Система русского гражданского права. Т. III: Права обязательственные. СПб., 1901.

4. Анциферов О.Д. Встречное обеспечение // Бизнес-адвокат. 2002. №16.

5.Бирюкова Л.А. Об абстрактности банковской гарантии // Цивилистическая практика: Информационный бюллетень. Вып. 5. Екатеринбург, 2002.

6. Брагинский М.И. Обязательства и способы их обеспечения: неустойка, залог, поручительство, банковская гарантия // Комментарии к новому гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 1995. С.74-75.

7.Брагинский М.И, Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. - М.: Изд-во «Статут», 2007.

8. Бублик В.А. Ценообразование во внешней торговле: что необходимо знать при заключении контрактов. // Хозяйство и право. - 2008. - №7.

9. Витрянский В.В. Договорное право (общие положения). М.: Статут, 1997.

10. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 №51-ФЗ (с изм., внесенными Федеральным законом от 24.07.2008 №161-ФЗ) // Российская газета, №238-239, 08.12.1994.

11. Гражданское право: Учебник. / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. - М.: Изд-во «ТЕИС», 2007. 4.1.

12. Гражданское право. Учебник / Под. ред. Е.А. Суханова. - М.: Изд-во «БЕК», 2007. Т. 1.

13. Ефимова Л.Г. Банковская гарантия: понятие и практическая применимость. // Хозяйство и право. - 2007. - №3.

14. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. / Под ред. Садикова О.Н. - М, 2007. Ч. 1.

15. Королев С. Журнал "Арбитражная практика", № 3, март 2010.

16. Линников А.С. Основы правового регулирования банковской гарантии в Европейском Союзе // Московский журнал международного права. 2002. №1.

17. Мейер Д.И. Русское гражданское право. М., 2000. С.576.

18. Меломед А. Банковская гарантия - новый институт в российском законодательстве // Российская юстиция. 1995. № 7.

19. Нам К. Сущность гарантийных обязательств в договоре купли-продажи // Хозяйство и право. 1997. №8-9.

20. Основы гражданского законодательства СССР и республик 1991 // Ведомости СНД и ВС СССР, 1991, №26, ст.734.

21. Петровский Ю.В. Банковская гарантия в российском гражданском праве.

22. Постановление Президиума ВАС РФ от 11.03.1997 № 5710/96 «Дело в части основного иска иностранного юридического лица о взыскании с банка-гаранта гарантийной суммы……».// Вестник ВАС РФ. 1997. № 6.

23. Постатейный комментарий к ч. 1 ГК РФ / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2007.

24. Сарбаш С.В. Способы обеспечения исполнения обязательств.  // Хозяйство и право. - 2007.- №10.

25. Хейфец Л., Григорьев В. Банковская гарантия и ее юридическая природа. // Бизнес-Адвокат. - 2007. - №10.

26. Филатов Ю.В. Правовое положение банка как субъекта гражданского права. Автореферат. - УрГЮА. Екатеринбург-2006.

27. Федеральный закон от 02.12.1990 №395-1 О банках и банковской деятельности (в ред. От 02.02.2006) №19-ФЗ, от 27.07.2006 №140-ФЗ)// Российская газета. – 10.02.1996 - №27.

28. Федеральный закон  №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (в ред. от 28.09.2010).

29. Ресурсы Интернет.

2