Следственные действия

При производстве экспертизы вне экспертного учреждения следователь вызывает к себе эксперта, удостоверяется в его личности, специальности и компетентности, выясняет отношение эксперта к обвиняемому, подозреваемому и потерпевшему и проверяет, нет ли оснований к отводу эксперта. Затем следователь вручает эксперту постановление о назначении экспертизы, разъясняет ему его права, обязанности и ответственность.

Следователь вправе присутствовать при производстве экспертизы.

При назначении и производстве экспертизы подозреваемый, обвиняемый потерпевший и свидетель имеют широкие права.

Во-первых, судебная экспертиза в отношении свидетеля может быть произведена только с его согласия или с согласия его законного представителя. Такое же согласие требуется получить и у потерпевшего, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 и 5 ст. 196 УПК РФ (когда необходимо установить его психическое, физическое состояние или возраст).

Во-вторых, обвиняемый, подозреваемый и потерпевший имеют право знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении.

Обвиняемый и подозреваемый вправе ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении; ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту; присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту; знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта.

Знакомиться с заключением эксперта вправе также свидетель и потерпевший, в отношении которых производилась судебная экспертиза.

Так, потерпевший имеет право: 1) заявить отвод эксперту; 2) просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц; 3) представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта; 4) присутствовать с разрешения следователя при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту; 5) знакомиться с заключением эксперта.

Если при производстве судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы возникает необходимость в стационарном наблюдении, следователь помещает обвиняемого или подозреваемого в соответствующее медицинское учреждение.

Помещение в лечебно-психиатрическое учреждение обвиняемого или подозреваемого, не содержащегося под стражей, производится на основании судебного решения.

Результаты произведенных экспертом исследований оформляются заключением эксперта, которое дается в письменной форме и подписывается экспертом.

В заключении должны быть указаны: дата, время, место и основания производства судебной экспертизы; должностное лицо, назначившее судебную экспертизу; сведения об экспертном учреждении, а также фамилия, имя и отчество эксперта, его образование, специальность, стаж работы, ученая степень, ученое звание, занимаемая должность; сведения о предупреждении эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного заключения; вопросы, поставленные перед экспертом; объекты исследований и материалы, представленные для производства судебной экспертизы; данные о лицах, присутствовавших при производстве судебной экспертизы; содержание и результаты исследований с указанием примененных методик; выводы по поставленным перед экспертом вопросам и их обоснование.

Если при производстве экспертизы эксперт установит обстоятельства, имеющие значение для дела, по которым ему не были поставлены вопросы, он вправе указать на них в своем заключении.

После дачи экспертом заключения следователь вправе допросить его для разъяснения данного им заключения. Однако эксперт не может быть допрошен по поводу сведений, не относящихся к предмету данной судебной экспертизы, даже если они стали ему известны в связи с производством судебной экспертизы.

В случае недостаточной ясности или полноты заключения эксперта, а также при возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств может быть назначена дополнительная судебная экспертиза, производство которой поручается тому же или другому эксперту.

Если возникают сомнения в обоснованности заключения эксперта или имеются противоречия в выводах эксперта, по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, производство которой поручается другому эксперту.

Итак, часть 1 ст. 195 УПК РФ устанавливает: Признав необходимым назначение судебной экспертизы, следователь выносит об этом постановление. Фактические основания проведения данного следственного действия в этой норме сформулированы совершенно неудовлетворительно.

Из анализа ст. 57 и ст. 80 УПК РФ можно сделать вывод, что целью назначения и производства судебной экспертизы является получение заключения эксперта как результата проведенного исследования объекта с использованием специальных знаний. Фактическими данными, указывающими на возможность получения заключения эксперта, являются предположения следователя о том, что представленный на экспертизу объект является пригодным для этих целей, а сам эксперт обладает достаточными специальными знаниями, чтобы провести необходимые исследования и ответить на все вопросы следователя.

К сожалению, норма ст. 195 УПК РФ сформулирована так неудачно, что не раскрывает ни одного из трех элементов, образующих фактические основания для назначения и производства экспертизы, и требует серьезной корректировки со стороны законодателя.

Получение образцов для сравнительного исследования. Статья 202 УПК РФ, предусматривая получение образцов для сравнительного исследования у живых лиц, допускает в необходимых случаях привлечение специалиста. По своей сущности образцы для сравнительного исследования являются носителями свойств материальных объектов.

Процессуальная природа образцов для сравнительного исследования вызывает достаточно бурные споры. Так, например, В.А. Жбанков считает, что образцы являются вещественными доказательствами и нет никакой необходимости выделять их в качестве самостоятельных объектов-носителей информации.[32] Р.С. Белкин, А.И. Винберг считают, что образцы являются связывающим звеном между идентифицирующим и идентифицируемым объектами.[33]

Н.А. Селиванов считает, что образцы не имеют никакого процессуального значения и являются лишь необходимым инструментом для экспертного исследования.[34]

Рассмотрим смысловое значение слова «образец».

Образец - это часть вещества, продукта, товара, дающая представление о нем; предмет, по которому можно судить о других подобных; экземпляр какого-либо изделия, по которому изготавливаются другие подобные; образчик, стандарт, эталон. В криминалистическом аспекте образцом следует считать материальный объект естественного происхождения, как часть целого, либо объект, полученный экспериментальным путем (в том числе моделированием, а также эталон), изъятый и зафиксированный в установленном уголовно- процессуальном законе порядке в целях дальнейшего исследования. Такой образец, отделенный от целого, несет о целом объективную информацию.

Под объективной понимается такая информация, которая характеризует индивидуальные особенности качественного состояния того или иного объекта, причинно-следственно связанного с событием преступления.[35]

Общее требование, которое предъявляется к образцам, это пригодность для экспертного исследования, возможность восстанавливать, воспроизводить представление о целом по его частям. Это понятие широко используется в рамках выборочного метода, когда исследование целого сводится к исследованию части с последующим распространением результатов исследования выборки на генеральную совокупность (на весь объект доказательственной информации).

Образцы классифицируются по различным основаниям, Принято считать, что образцы применимы только как объект для сравнительных экспертных исследований, но в ряде случаев образцы выступают, самостоятельные объекты для исследования. Например, при расследовании уголовного дела на экспертизу направляется образец крови человека определения заболевания. В этом случае образец выступает в качестве самостоятельного объекта исследования. Таким образом, образцы могут быть разделены на две большие группы:

- образцы, для сравнительного исследования;

- образцы для обособленного исследования.

Получение образцов для сравнительного исследования (ст. 202 УПК РФ) - самостоятельное следственное действие, к обязательным участникам которого относятся следователь и дознаватель. Уголовно-процессуальное законодательство не предусматривает участие понятых в этом следственном действии. Однако, в определенных случаях, когда есть основания предполагать, что лицо, у которого получают образцы, заявит о применении к нему насилия, унижении его чести и достоинства, целесообразно пригласить понятых. Вопрос об участии специалиста в данном следственном действии решает следователь. Однако если получение образцов связано с вторжением в организм человека, целесообразно пригласить специалиста. Более того, на наш взгляд, целесообразно закрепить обязательное участие специалиста в таких случаях, поскольку изъятие образцов связано с внедрением в человеческий организм и может стать причиной нарушения здоровья человека. Роль специалиста в получении образцов для сравнительного исследования может выражаться в следующем:

- в консультировании следователя по вопросам получения, упаковки, сохранения образцов;

- в оказании практической помощи в процессе получения образцов путем выполнения отдельных действий по их изготовлению, изъятию и упаковки;

- помогает следователю разработать условия получения образцов.

Особо следует подчеркнуть роль специалиста в разработке условий получения образцов для сравнительного исследования. От того, насколько сходными окажутся условия получения образцов для сравнительного исследования и условия происхождения исследуемого объекта, зависит успех экспертизы. Из 110 уголовных дел, при расследовании которых изымались образцы для сравнительного исследования, в 80% случаев это следственное действие производилось с помощью специалиста, и, как правило, образцы были пригодны к исследованию. В остальных – образцы изымались без помощи специалиста и в большинстве своем по заключению эксперта не были пригодны к исследованию. При получении образцов у следователя могут возникнуть различные вопросы, разрешить которые ему может помочь специалист. По поручению следователя специалист может провести отдельные действия (например, продиктовать определенный текст), а также осуществлять специальные наблюдения за получением образцов для сравнительного исследования и в процессе этого выяснить интересующие его вопросы. Помощь специалиста имеет важное значение при оценке результатов получения образцов, которая заключается в том, что он определяет, соответствуют ли полученные образцы предъявляемым к ним требованиям. Эта оценка производится с точки зрения качества и количества полученных образцов. В случае несоответствия образцов специалист должен сообщить об этом следователю и помочь ему разработать условия получения необходимых образцов.[36]

Деятельность специалиста по оказанию помощи в получении образцов должна найти отражение в протоколе следственного действия. В нем необходимо указать данные о его профессии, образовании, квалификации, содержании деятельности, технические средства и приемы, которые им применялись. В соответствии со ст. 58 УПК РФ специалист имеет право делать замечания, подлежащие занесению в протокол. Для того чтобы образцы могли быть использованы при сравнении, следует, прежде всего, соблюдать требования ст. 202 УПК РФ, а именно недопустимо принудительно изымать образцы сравнительного исследования у живых лиц, в том числе в силу ст. 51 Конституции РФ у обвиняемых и подозреваемых. Выше мы анализировали иную точку зрения. Недопустимо при получении образцов унижать честь и достоинство личности, также допускать излишне необоснованное повреждение здоровья.

В ч. 4 ст. 202 УПК РФ говорится: «Если получение образцов для сравнительного исследования является частью экспертизы, то оно производится экспертом. В этом случае сведения о производстве указанного действия эксперт отражает в своем заключении». Представляется, что эта норма противоречит ст. 10 ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности»[37] и ст. 86 УПК РФ. В частности, в ст. 10 названы объекты экспертных исследований вещественные доказательства, документы, животные, трупы и их части, образцы для сравнительного исследования, а также материалы дела, которому производится судебная экспертиза. Исследования производятся также в отношении живых лиц. В уголовном судопроизводстве все объекты экспертного исследования, в том числе и образцы для сравнительного исследования, должны отвечать требованиям допустимости, в том числе и по признаку (правилу) надлежащего субъекта собирания доказательств.

Ст. 86 УПК РФ указывает на то, что субъектами собирания доказательств являются дознаватель, следователь, прокурор, суд. Именно эти государственные органы и должностные лица в процессе доказывания, проведения следственных действий могут применять принуждение. Эксперт в числе этих органов не назван.

При получении образцов для сравнительного исследования следователь составляет протокол, указывает у кого, в каком количестве, при каких условиях были получены образцы для сравнительного исследования, эксперт же самостоятельно, не неся ответственности за расследование и разрешение уголовного дела изымает образцы.

Необходимо заметить, что ученый юридический мир спокойно воспринял эту новеллу. Так, А.В. Смирнов и К.Б. Калиновский, комментируя ст. 202, указывают на условия, при которых получение образцов является частью экспертного исследования: «а) если образцы не являются индивидуально определенными. Так, руководитель государственного судебно-экспертного учреждения вправе самостоятельно без следователя истребовать от любых организаций (каталоги, документацию)… …или образцы патронов...; 2) образцы доступны для эксперта. Так, если обвиняемый и подозреваемый находится в стационаре, то у него экспертом могут быть получены образцы...».[38]