Гарантии прав кредиторов при реорганизации и ликвидации юридических лиц

Между тем, анализ статей 49-51 ГК РК показывает, что вне зависимости  от того, кем было принято решение  о ликвидации юридического лица, и  в какой форме она осуществляется, существует общий порядок ликвидации, который действительно условно  можно разбить на несколько стадий, и при этом практически полностью  подтверждается высказанное предположение  о том, что на каждой из данных стадий прекращаются правоотношения, облекаемые в форму юридического лица.

1.         Стадия принятия решения о ликвидации. Решение может приниматься собственником имущества (самими участниками, учредителями) юридического лица, органом юридического лица либо судом. В зависимости от того, кем принимается решение о ликвидации, данная стадия может сопровождаться установлением оснований для ликвидации. В частности, установление оснований ликвидации характерно для случаев так называемой принудительной ликвидации„ когда решение принимается не учредителями (участниками) юридического липа или его органом, а судом. При принятии решения о ликвидации юридического лица его учредителями (участниками) или его органом ее основания не устанавливаются, поскольку возможность принятия подобного решения у указанных лиц, а также у органа юридического лица существует всегда, вне зависимости от наличия или отсутствия каких бы то ни было оснований. Следует признать также неправильными те предлагаемые разграничения стадий ликвидации, в которые не включается стадия принятия решения о ликвидации, поскольку именно решение о ликвидации является право порождающим юридическим фактом ликвидации, понимаемой в данном случае как правоотношение, то есть самого процесса ликвидации.

2. Стадия прекращения  прав учредителей по участию  в управлении делами юридического  лица. Решение о ликвидации юридического  лица порождает обязанность учредителей  юридического лица или органа, принявшего решение о ликвидации, письменно сообщить об этом  в регистрирующий орган для  внесения в единый государственный  реестр юридических лиц сведений  о том, что юридическое лицо  находится в процессе ликвидации, а также назначить ликвидационную  комиссию (ликвидатора). Если и же  установлена несостоятельность  юридического лица, то назначается  конкурсный управляющий. С назначением  ликвидационной комиссии (ликвидатора)  иди конкурсного управляющего  к ним переходят все полномочия  по управлению ликвидируемым  юридическим лицом, и соответственно  прекращаются одноименные полномочия  участников и органов юридического  лица [54, с. 6].

3.Стадия прекращения обязанностей  юридического лица по отношению  к третьим лицам. На данной  стадии удовлетворяются требования  кредиторов юридического лица. При  этом если недостаточно денежных  средств для удовлетворения требований  кредиторов, то данные требования  удовлетворяются из стоимости  имущества юридического лица, которое  распродается с публичных торгов. Если же выяснится, что имущества  юридического лица вообще недостаточно  для того, чтобы удовлетворить  требования всех кредиторов, то  ликвидационная комиссия обязана  обратиться в суд с заявлением  о признании ликвидируемого юридического  лица банкротом, и в этом  случае последующие действия  осуществляются под контролем  суда.

4.Стадия прекращения прав  юридического лица на принадлежащее  ему имущество. Оставшееся после  ликвидации имущество передаётся  лицам, имеющим вещные права  на него или обязательственные  права в отношении самого юридического  лица. Если к данному моменту уже отсутствует имущество юридического лица, то соответствующие права и обязанности считаются прекратившимися.

Таким образом, ликвидацию можно  определить как факт-состояние, в  результате наличия которого происходит последовательное прекращение прав и обязанностей самого юридического лица, а также лиц, обладающих правом участвовать в управлении его  делами, то есть всех тех отношении, которые и облекаются в форму  юридического лица, что в свою очередь  приводит к прекращению самого юридического лица. При этом, как было показано выше, прежде всего, прекращаются отношений  между участниками (учредителями) юридического лица, в которых реализуются их права по участию в управлении делами юридического лица, и в которых  формируется воля юридического лица. И только потому, что при отсутствии этих отношений юридическое лицо лишается собственной воли, прекращаются и все остальные отношения, формирующиеся  вокруг юридического лица, и, как следствие  и само юридическое лицо.

Законодательство предусматривает  два вида ликвидации: добровольную и принудительную.

Добровольно юридическое  лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей или  органа юридического лица, уполномоченного  учредительными документами. Добровольная ликвидация АО, ТОО, ТДО и производственного  кооператива может быть произведена  только по решению общего собрания их участников.

Добровольная ликвидация полного и коммандитного товариществ, а также общественного объединения  и потребительского кооператива  производится по решению общего собрания их участников или уполномоченного  им органа, а также по решению  органа соответствующего юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Добровольная ликвидация учреждения производится по решению  его органа, если он уполномочен  на то учредительными документами. Помимо этого учреждение может быть ликвидировано  по решению собственника его имущества  или уполномоченного собственником  органа.

Ликвидация республиканского государственного предприятия производится по решению Правительства Республики Казахстан, а ликвидация коммунального  предприятия - по решению главы местной  администрации.

Принудительно юридические  лица могут быть ликвидированы по решению суда в случаях:

- признания недействительной  регистрации юридического лица  в связи с допущенными при  его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер. Неустранимый характер определяется  нарушениями норм законодательных  актов об отдельных видах юридических  лиц. Например, указание некоммерческой  организацией в качестве основной  цели деятельности такой, которая  направлена на извлечение дохода, или регистрация АО с уставным  капиталом менее требуемого законодательством  и т.п.

- систематического осуществления  деятельности, противоречащей уставным  целям юридического лица. Это  требование не относится к  коммерческим организациям, которые  по общему правилу имеют не  специальную, а общую правоспособность, если иное не оговорено законодательными  актами. В отношении некоммерческих  организаций систематичность определяется по крайней мере двукратным осуществлением неуставной деятельности, что фиксируется судом по заявлению заинтересованного лица.

- осуществления деятельности  без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной  законодательными актами, либо с  неоднократными или грубым нарушением  законодательства. Данный пункт  предусматривает ликвидацию в  судебном порядке юридического  лица при осуществлении деятельности, запрещенной законодательными актами. Такими актами может быть предусмотрен  перечень работ, видов товаров  и услуг, которые запрещены  для частного предпринимательства,  запрещены или ограничены для  экспорта или импорта. Ограничения  для государственных юридических  лиц предусмотрены их учредительными  документами и нормативными актами  об их правовом статусе, а  также международными соглашениями  Казахстана. Например, Казахстан как  безъядерное государство не может  производить и распространять  ядерное оружие.

Кроме того, юридическое  лицо может быть ликвидировано в  судебном порядке при осуществлении  деятельности с неоднократным или  грубым нарушением законодательства. Неоднократность определяется по крайней  мере двукратным нарушением норм законодательства.

Однако те же последствия  могут быть вызваны единичным, но грубым нарушением законодательства (осуществление  лицензионной деятельности - без соответствующей  лицензии).

- в других случаях,  предусмотренных законодательными  актами. Например, полное товарищество, помимо оснований, указанных выше, ликвидируется также в случае, когда в товариществе остается  единственный участник и если  он в течение шести месяцев  не преобразует товарищество  или не примет новых участников.

Коммандитное товарищество прекращается при выбытии всех участвовавших  в нем вкладчиков.

Товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью прекращаются в случаях: если число  участников товарищества превысит пятьдесят; если размер уставного капитала уменьшится до менее минимального размера; если участники не образуют в установленные  сроки уставный капитал товарищества; банкротства.

Если стоимость имущества  юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо может быть ликвидировано в порядке, установленном законодательством  о банкротстве.

Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, приведенным  выше, может быть предъявлено в  суд государственным органом, которому право на предъявление такого требования предоставлено законодательными актами, а в случае банкротства также  кредиторами.

Правом на подачу заявления  кредитора в суд о признании  должника банкротом обладают налоговые  и иные уполномоченные государственные  органы в отношении обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды, а также юридические и  физические лица - кредиторы по гражданско-правовым обязательствам.

C заявлением о признании  должника банкротом, помимо кредиторов, вправе обратиться в суд прокурор: когда им обнаружены признаки  умышленного банкротства; в интересах  кредитора - Республики Казахстан  или государственных органов;  в интересах кредиторов отсутствующего  должника.

В отношении государственных  предприятий, а также хозяйственных  товариществ, в уставном капитале которых  доля государства составляет не менее 2/3, производство по делу о банкротстве, помимо перечисленных лиц, возбуждается в суде на основании заявления  уполномоченного на это государственного органа.

Юридическое лицо, в отношении  которого принято решение о его  ликвидации, выяснив, что его имущества  не хватает для погашения обязательств перед кредиторами, может путем  переговоров с кредиторами объявить официально о своем банкротстве  и добровольной ликвидации либо применении реабилитационных процедур, либо о  мирном урегулировании долгов. Порядок  и условия проведения внесудебных  процедур определяются договором между  должником и кредиторами.

Если ликвидируемое юридическое  лицо не договорится с кредиторами  о погашении долгов и объявлении себя банкротом во внесудебном порядке, оно обязано обратиться в суд  с ходатайством о признании его  банкротом. Неисполнение этой обязанности  влечет применение к руководителю должника субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами.

Правом на иск о ликвидации юридического лица по основанию признания  недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными  при его создании нарушениями  законодательства, которые носят  неустранимый характер, обладает государственный  орган, осуществляющий регистрацию  юридического лица (Управление юстиции). Правом на иск о ликвидации юридического лица за осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) обладает государственный лицензирующий  орган. Правом на иск о ликвидации юридического лица за осуществление  деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или  грубым нарушением законодательства обладает прокуратура.

Решением суда могут быть возложены обязанности по осуществлению  ликвидации юридического лица на:

- собственника его имущества;

- уполномоченный собственником  орган;

- орган, уполномоченный  на ликвидацию юридического лица  его учредительными документами;

- либо иной орган (лицо), назначенный судом.

На иной орган (лицо) возлагаются  обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица по решению суда. Такой ликвидатор может быть как  юридическим, так и физическим лицом. Его права как доверительного (конкурсного) управляющего возникают  на основании решения суда, регулируются Гражданским кодексом и принятыми  в соответствии с ним законодательными актами.

Ликвидация отдельных  видов юридических лиц возможна по решению соответствующего органа, уполномоченного государством, по основаниям, предусмотренным законодательными актами. Такие основания установлены, например, Законом «О банках и банковской деятельности» [55, с. 8].

Вопросы ликвидации юридических  лиц являются в настоящее время  очень актуальными. Так по официальным  сведениям, в прошлом году ликвидировано 5232 юридических лица, что составляет 1,8% общего числа зарегистрированных юридических лиц. Аналогичный показатель за 2007 год составлял 5166 единиц или 1,9% общего числа зарегистрированных юридических  лиц. Количество юридических лиц, находящихся  в процессе ликвидации, за 2008 год  достигло 1424, что на 139 единиц или  на 8,9% меньше, чем в 2007 году (Приложение 2). Количество ликвидированных индивидуальных предпринимателей за 2008 год составило 14 366, что составляет 1,9% общего количества зарегистрированных ИП [56].

2.2 Основания и  порядок ликвидации

Прежде чем перейти  непосредственно к вопросу об основаниях ликвидации юридического лица, необходимо остановится на юридическом  понятии основания. В общеупотребительном  значении термин основание используется для обозначения необходимого и  достаточного условия для существования  чего-либо. При рассмотрении юридического значения данного термина можно  предположить, что он может использоваться для обозначения необходимого и  достаточного условия существования  субъекта права, объекта права либо самого правоотношения. Ясно, однако, что  субъекты и объекты права, для  своего существования не нуждаются  ни в каком основании. Для юриспруденции  они являются «вещами в себе»  вообще не нуждающимися в основаниях для оправдания факта своего существования [57, с.89]. Отсюда следует, что основания  может иметь только правоотношение. Однако основания правоотношения –  это не что иное как юридический  факт, который влечет его возникновение. Данное умозаключение напрямую подтверждает высказанную ранее мысль о  том, что ликвидация, являясь правопрекращающим  юридическим фактом, сама по себе является правоотношением, имеющим свои собственные  основания, то есть порождающие её юридические  факты. Отсюда следует, что основаниями  ликвидации являются те юридические  факты, которые влекут её возникновение.