Гарантии прав кредиторов при реорганизации и ликвидации юридических лиц

К сожалению, концепция защиты прав кредиторов при реорганизации  юридического лица на практике не достигает  своей цели из-за несовершенных правил об уведомлении, а также случаев  нарушения этих правил.

Во-первых, устанавливая требования о порядке уведомления кредиторов юридического лица при его реорганизации, гражданское законодательство одновременно не предъявляет никаких требований к самому уведомлению. Отсутствие нормативных  предписаний по данному вопросу  нарушает права кредиторов реорганизуемого  юридического лица. Подробная информация о реорганизации юридического лица, отраженная в уведомлении, способствовала бы полной и своевременной реализации прав кредиторов требовать прекращения  или досрочного исполнения обязательств, а также давала возможность оценить  степень риска, связанного с реорганизацией должника. Представляется целесообразным указывать в уведомлении следующие  сведения: кем и когда было принято  решение о реорганизации юридического лица; форма проводимой реорганизации, порядок и сроки ее проведения; предполагаемые правопреемники юридического лица, пропорция раздела активов  и пассивов между ними; адрес для  направления кредитором ответа и  требований к реорганизуемому юридическому лицу.

Кроме того, в качестве одной  из гарантий прав и законных интересов  кредиторов при реорганизации юридических  лиц может быть предложено законодательно закрепленное право кредитора па ознакомление с документами о  реорганизации: реорганизационным  договором, передаточным актом или  разделительным балансом, сведениями о кредиторах и должниках реорганизуемого  юридического лица и прочее.

Во-вторых, Гражданский кодекс Республики Казахстан не устанавливает  срок, в течение которого кредиторы  уведомляются о проводимой реорганизации. Сроки проведения реорганизационных процедур содержатся в специальных законах: Законе РК «Об акционерных обществах» и Законе РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».

В соответствии с пунктом 6 статьи 85 Законе РК «Об акционерных  обществах» Общество обязано в двухмесячный срок со дня принятия общим собранием  акционеров решения о выделении  направить всем своим кредиторам письменные уведомления о реорганизации  в форме выделения и поместить  соответствующее объявление в средствах  массовой информации. К уведомлению  прилагается разделительный баланс, а также сведения о наименовании, местонахождении каждого выделенного  общества.

Пункт 4 ст. 62 Закона РК «О товариществах  с ограниченной и дополнительной ответственностью» регламентирует: «Каждое из участвующих в слиянии, присоединении товариществ с  ограниченной ответственностью обязано  в двухмесячный срок со дня принятия общим собранием его участников решения о слиянии, присоединении  направить всем своим кредиторам письменные уведомления о слиянии, присоединении и поместить соответствующее  объявление в официальных органах  печати.

По мнению Г.С. Шапкиной, особенно важно применение этого правила, когда речь идет о реорганизации  в форме разделения или выделения [70, с.124]. Но не исключено, что в других случаях положение кредитора  может ухудшиться, например, из-за слияния  финансово благополучного общества с обществом, находящимся на грани  банкротства. При этом могут быть ущемлены интересы кредиторов первого  общества. Им следовало бы предоставить возможность в первую очередь  заявлять требования о прекращении  или досрочном исполнении обязательств, а также о возмещении убытков.

Для некоторых видов юридических  лиц процесс реорганизации специальным  законодательством не регламентирован. Так, например, Закон РК «О производственном кооперативе» в статье 24 (Реорганизация  кооператива) фактически делает ссылку на нормы ГК РК [71, с.12]. В связи  с изложенным, представляется необходимым  законодательное закрепление требований о сроках уведомления кредиторов юридических лиц любой организационно-правовой формы.

В-третьих, защита интересов  кредиторов реорганизуемых обществ  обеспечивается правилом, согласно которому внесение соответствующих записей  в государственный реестр возможно только при предоставлении доказательств  о своевременном извещении кредиторов о проводимой реорганизации.

Примером применения такого правила на практике может служить  Решение Специализированного межрайонного экономического суда г. Астана от 31 октября 2007 года по делу №809-07, в котором указано, что при реорганизации юридического лица его кредиторы вправе потребовать  досрочного исполнения обязательств и  возмещения убытков.

На основе анализа практики судов Республики Казахстан, ежегодно рассматривающих сотни тысяч  дел по спорам в сфере экономических  отношений, Б.К. Абдыкадыров делает вывод о том, что результаты коммерческой деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей зачастую предопределяются их умением обеспечивать восстановление нарушенных прав и их судебную защиту, степенью освоения всего арсенала приемов  и навыков организации этой работы [72, с. 53]. Во многих случаях организации  и предприниматели оказываются  юридически беспомощными перед лицом  недобросовестных контрагентов по гражданско-правовым обязательствам. Выступая в роли кредиторов по таким обязательствам, участники гражданского оборота в лучшем случае добиваются от должника в судебном порядке взыскания суммы долга либо исполнения обязательства в натуре, что в условиях инфляции не компенсирует потери, вызванные нарушением обязательств со стороны контрагента. В крайне редких случаях в суды предъявляются требования о взыскании убытков, причиненных в результате неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником своих обязательств.

Вместе с тем при  желании участников гражданских  правоотношений защитить свои права  и интересы законом предусматривается  ряд способов их защиты. Помимо гарантий, непосредственно закрепленных законодательством, кредиторы, пользуясь принципом  свободы договора, могут определить в соглашении с должником дополнительные способы защиты своих прав при  реорганизации.

Нарушенные права кредиторов в обязательстве могут быть защищены с помощью общегражданских способов защиты, которые обладают определенными  особенностями, обусловленными природой договорного отношения. Как отмечалось в литературе, по сути своей обязательственное  право - это совокупность норм, направленных на защиту кредитора и устанавливающих  правовые средства получения причитающегося ему по договору или внедоговорному обязательству.

В случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения своих  обязанностей перед кредитором должник  несет ответственность, установленную  законодательством или договором.

Общегражданские способы  защиты имеют диспозитивный характер и могут быть изменены сторонами. Закрепленное в п.2 ст. 48 ГК РК право  кредитора требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков не лишает его  возможности заключить с должником  договор, предусмотрев в нем порядок  и/или размер возмещаемых убытков, вызванных предъявленным требованием. Так, например, в соглашении сторон может быть предусмотрена возможность  возмещения убытков в меньшем  размере (только реальный ущерб). Кроме  того, по отношению к убыткам определяется и характер предусмотренной неустойки (зачетный, штрафной, альтернативный).

Общие положения Гражданского кодекса Республики Казахстан о  защите прав кредиторов в равной степени  относятся и к случаям реорганизации  юридических лиц. На момент реорганизации  юридического лица (должника) у него может оказаться большое количество обязательств перед кредиторами, срок исполнения по которым еще не наступил.

Практически все способы  обеспечения исполнения обязательств в случае их применения могут дать кредитору дополнительные способы  защиты. Поэтому можно предусмотреть  обеспечение требований кредитора  о досрочном исполнении или прекращении  обязательств и возмещения убытков  при реорганизации должника, указав в договоре соответствующий способ (залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток и др.).

Одним из способов, обеспечивающих исполнение обязательств, является залог. Суть его состоит в том, что  кредитор залогодержатель приобретает  право в случае неисполнения должником  обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно  перед другими кредиторами, за изъятиями, предусмотренными законом. Оценка закладываемого имущества производится еще при  передаче его в залог, поэтому кредитор имеет реальное представление о том, на что может рассчитывать в случае неисполнения обязательства. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Особенно надежен залог недвижимого имущества, так как его амортизация занимает длительное время; и оно наиболее гарантировано от резкого снижения стоимости. Залог обеспечивает требование в том объеме, какой существует к моменту удовлетворения. Залогом обеспечивается: 1) основной долг; 2) расходы, произведенные кредитором в связи с неисполнением обязательства, которые могут включать издержки, связанные с публичной реализацией имущества, проведением аукционов, конкурсов, выплату комиссионного вознаграждения и др.; 3) убытки кредитора, связанные с выплатой процентов, неустоек; 4) расходы кредитора, связанные с содержанием имущества.

Схожим с залогом институтом является удержание. Ранее подобные действия рассматривались как самоуправные и могли повлечь юридическую  ответственность кредитора. На сегодняшний  день удержание представляет собой  право кредитора, у которого находится  вещь, и подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, в  случае неисполнения должником в  срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных  с нею издержек и других убытков  удерживать эту вещь до тех пор, пока соответствующее обязательство  не будет исполнено. Кроме того, удержанием ведь могут обеспечиваться также  требования, хотя и не связанные  с оплатой вещи или возмещением  издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны  которого действуют как предприниматели. Удерживать можно как имущество, принадлежащее должнику на праве  собственности, так и иное имущество, подлежащее передаче ему. Право удержания  в отношении основного должника сохраняется за кредитором и по отношению  к третьим лицам, к которым  вещь может перейти на основании  договора. Удержание привлекательно возможностью его применения в одностороннем  порядке, без согласия должника. Оно  применяется, когда отсутствуют  другие способы обеспечения исполнения обязательств или воздействия на нарушителя либо эти способы оказываются  неэффективными.

Пунктом 1 статьи 292 ГК РК к  способам обеспечения исполнения обязательств относятся также поручительство, банковская гарантия и задаток.

Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого  лица отвечать за исполнение последним  его обязательства полностью  или в части. Поручительство увеличивает  для кредитора вероятность выполнения обязательства, так как в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю. К поручительству применяются общие  нормы гражданского законодательства о договорах.

Банковская гарантия является новым для РК способом обеспечения  исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого  гарантом обязательства денежную сумму  по представлению бенефициара требования о ее уплате. Банковскую гарантию характеризует, прежде всего, субъектный состав. В  качестве гаранта выступает специальный  субъект — кредитная или страховая  организация. В рамках банковской гарантии не учитываются претензии и возражения принципала (основного должника) к  бенефициару (кредитору) в связи  с чем для кредитора (бенефициара) предпочтительнее получить банковскую гарантию, а не поручительство третьего лица.

Задатком как способом обеспечения исполнения обязательств признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в  счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и обеспечения  его исполнения. Соглашение о задатке  независимо от его суммы должно быть совершено в письменной форме. Задаток  отличается от иных способов обеспечения  исполнения обязательств тем, что одновременно выполняет три функций: удостоверяющую, обеспечительную и платежную. Если не соблюдено требование о форме  совершения задатка, то речь идет об авансе, который выполняет платежную  функцию. Аванс, как правило, выплачивается  в счет причитающихся по обязательству  сумм.

Приведенный в ГК РК перечень способов обеспечения обязательств не носит исчерпывающий характер, что представляет кредитору определенную свободу в выборе способов защиты.

Таким образом, все способы  обеспечения исполнения обязательств дают кредитору дополнительные способы  защиты его прав. В гражданском  праве имеются и другие нормы, применение которых в определенных ситуациях также дает эффект использования  способов защиты субъективного права, поскольку результатом их применения может явиться восстановление нарушенного  права. К таким способам В.В. Витрянский относит: субсидиарную ответственность; применение специальных норм, регулирующих валюту денежных обязательств; встречное  исполнение обязательств; оспаривание  сделки, совершенной должником с  целью избавиться от имущества и  тем самым лишить кредитора возможности  обратить на него взыскание (например, по договору продажи предприятия) [52, с. 30]. Названные способы не входят в предмет исследования настоящей  работы и заслуживают отдельного рассмотрения.

К общегражданским способам защиты прав кредиторов относится возможность  судебного оспаривания акта государственной  регистрации юридическою лица, созданного в результате реорганизации, а также  признания недействительным решения  о проведении реорганизации.

Реорганизация юридического лица не может быть завершена до тех пор, пока юридическое лицо не завершит расчеты с кредиторами  и пока не будут исполнены судебные решения по взысканию убытков.

В связи с наличием пробелов в законодательном регулировании  нередки также случаи, когда до завершения расчетов с кредиторами  вновь возникшее юридическое  лицо оказывается зарегистрированным и завершать расчеты кредитору  оказывается не с кем. В данной ситуации единственным выходом становится обращение в суд.

В случаях, когда из представленного  суду разделительного баланса явствует, что нарушен принцип справедливого  распределения имущества и долгов реорганизованного юридического лица между созданными на его основе юридическими лицами, суд может признать недействительным решение о проведении реорганизации.