Антикризисный менеджмент

Общественная опасность преступлений, связанных с банкротством, заключается в подрыве основополагающих инструментов финансово-хозяйственной деятельности – институтов займа и кредита – путем умышленного уклонения от уплаты долгов. Отношения и интересы заимодавца и получателя капитала не всегда складываются и формируются по классической схеме. Например, когда заемщик предпринимает действия, противоречащие интересам кредитора. При этом первый заверяет второго в заслуживающей доверия форме в том, что он не намерен причинить ему какой-либо ущерб. Одними из наиболее масштабных по размерам ущерба, причиненного кредитору, собственнику, учредителю, участнику, акционеру, являются криминальные виды банкротств.

Актуальность данной проблемы определяется статистикой  этого вида преступлений. По мнению сотрудников Арбитражного суда Российской Федерации, в России половина всех банкротств являются заказными, преднамеренными или ложными. В Беларуси, по мнению отдельных экспертов, по антикризисному управлению, около половины всех банкротств являются преднамеренными.

________________________________________________________________

 

Бизнес на захватах чужого бизнеса превратился в  одно из прибыльных направлений международной  экономической преступности. За неимением в правовом поле большинства постсоветских стран термина «нецивилизованное поглощение» это явление принято называть «слиянием» или «враждебным поглощением». Враждебное поглощение – это попытка установления полного контроля над компанией вопреки воле не только действующего менеджмента, но и собственников. В постсоциалистических экономиках, например в экономике соседней России, враждебное поглощение в отличие от западной практики проводится по принципу: «любой актив стоит ровно столько, за сколько стоит его отнять, а не за сколько его готовы продать».

Примеры захвата предприятий  в соседней России. Неправомерные силовые захваты предприятий (фирм) конкурентами продолжают быть остро актуальными в сопредельных с Республикой Беларусь странах. В качестве примеров криминальных «экспроприации» чужой собственности конкурентами в России можно привести, в частности, захваты Ступинского металлургического комбината, ОАО «Кулебакский металлургический комбинат» и многих других. Так, примером классической «очистки» приобретаемых активов от ответственности за последствия деятельности предыдущих собственников является банкротство Волгоградского моторного завода. Основное имущество этого предприятия было переведено в виде имущественного комплекса в новую структуру – ОАО «Волгоградский моторостроительный завод». И теперь нынешние владельцы ОАО юридически не имеют никакого отношения к находящемуся в банкротстве моторному заводу, а кредиторы не могут реально рассчитывать на возврат своих денег в полном объеме. Хотя конкурсный управляющий и пытается разыскать необоснованно выбывшее имущество.

Кризисное предприятие  «Волгоградский моторный завод» в 2001 году приобрела группа МДМ и передала его в управление ИК «Ринако», однако и при новых владельцах финансовая ситуация на заводе продолжала ухудшаться. Чтобы освободить предприятие от долгов, «Ринако» в 2003 году реструктурировала его путем выделения отдельных производств в пять дочерних структур, которым была передана почти половина активов моторостроительного предприятия, в том числе основное производство. В 2004 году эти структуры учредили ОАО «Волгоградский моторостроительный завод», который через полгода был куплен ТМК и вошел в состав группы «Синара». Поскольку после реструктуризации моторного завода на его балансе осталось более 200 миллионов рублей долгов перед кредиторами (из них половина – бюджету), то в апреле 2004 года была возбуждена процедура банкротства.

_______________________________________________________________

 

Использование административного ресурса и  пробелов в законодательстве для  захвата предприятия. Сложность противодействия захватам, осуществляемым по формальным признакам на «легальных» основаниях, обусловлена, прежде всего, скоростью их осуществления – до 5 дней, а также возможностью привлечения к этим «видам услуг» так называемого административного ресурса. Отдельные проявления этого вида корпоративных конфликтов имеют место и в Беларуси, о чем свидетельствуют многочисленные факты из практики хозяйственных судов. Прежде всего, с использованием ситуации экономической несостоятельности должника: временной, неумышленной – вследствие объективных изменений условий хозяйствования или некомпетентных управленческих решений, а также имеющей криминальное происхождение как результат преднамеренных действий. Недружественные захваты активов осуществляются, в основном, в правовом поле законодательства об акционерных обществах и законодательства о банкротстве. Не смотря на то, что риски не правового передела собственности в Республике Беларусь страхуются наряду с Конституцией и Гражданским кодексом, законами, регулирующими отношения собственности (о залоге, о предприятиях, об акционерных обществах, о собственности, об экономической несостоятельности, об аренде), указами и декретами Президента. В них сформулированы условия владения, пользования и распоряжения имуществом.

 

Использование услуг рейдеров для захвата предприятия. На сопредельных с Беларусью территориях сформировался рынок захватов чужой собственности. Где действуют так называемые рейдеры – инвестиционные компании или брокеры – спекулянты, под заказ формирующие ситуацию дестабилизации финансового состояния предприятия, чтобы потом продать ее целевому инвестору — главному инициатору и организатору захвата чужого имущества.

Считается, что рейдерский портфель является самым агрессивным  и высокодоходным на сегодняшний день инструментом размещения средств. В зависимости от проектных рисков создается до тысячи процентов дохода на сделку. Этот околокриминальный бизнес отличается быстрой окупаемостью первоначальных затрат. Появилось понятие «магазин готового бизнеса». В последние годы на рынке «готового бизнеса» инвесторов все более интересует эффективный бизнес.

Эффективный бизнес –  это успешно работающие в открытых конкурентных экономических сегментах  предприятия, цена которых превышает  стоимость входящих в их состав ликвидных материальный активов (земли, недвижимости, в меньшей степени – оборудование, собственные оборотные средства). Основа успеха подобных компаний – наличие тех или иных рыночных конкурентных преимуществ, позволяющих генерировать денежный поток.

  Недобросовестный должник, умышленно создавший неплатежеспособность организации, пытается сокрыть имущество или имущественные обязательства, сведения об имуществе, его размере, местонахождении, информацию о передаче имущества в иное владение, его отчуждении или уничтожении. Он также осуществляет сокрытие, уничтожение, фальсификацию бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность предприятия. Ухудшение финансового положения предприятия, получение отрицательной прибыли является главной причиной снижения рыночной стоимости предприятия, которое больше не в состоянии направлять часть полученной прибыли на прирост своих активов. И чем ниже сумма и уровень капитализации полученной прибыли, тем больше снижается стоимость чистых активов предприятия, и, следовательно, рыночная стоимость предприятия в целом, определяемая при его продаже, слиянии и поглощении. Низкая цена покупки предприятия, бизнеса и есть одна из целей захватчиков активов.

   

Методы захвата  активов и враждебного поглощения предприятий. В практике встречаются следующие основные методы захвата активов и враждебного поглощения предприятий:

–  двойной менеджмент;

– создание проблем с  реестром акционеров (двойной и даже тройной реестр);

– установление контроля над менеджментом предприятия либо лицом, представляющим интересы владельцев крупного пакета акций;

– приобретение контрольного пакета акций;

–  неправосудные судебные акты и решения;

– силовые захваты;

– криминальное банкротство  предприятия с последующим приобретением его активов или иных материальных или нематериальных ценностей по ценам, не соответствующим рыночным;

–  репутационные войны;

– преднамеренное заключение убыточных сделок, незаконное использование  денежных средств организации на цели, не связанные с ее экономической деятельностью;

– продажа имущества  предприятия по заниженной цене и  отчуждение имущества путем оформления залога;

– учреждение нового юридического лица с наделением его активами и  учреждение нового предприятия, обреченного  на банкротство;

–  установление контроля над компанией на «законном» основании;

- дополнительная эмиссия  акций; 

- реорганизация путем  выделения; 

- освобождение от долгов;

- корпоративные банкротства; 

- передача имущества  в уставный капитал другой  организации; 

- неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных кредиторов руководителем или собственником должника, знающим о фактической несостоятельности организации;

–  передача дебиторской  и кредиторской задолженностей дочерним компаниям. На практике действия организации по учреждению дочернего общества и передача ему имущества (в том числе при передаче имущественного комплекса в качестве вклада в уставный капитал дочернего общества) могут быть квалифицированы как действия, совершаемые с целью вывода ликвидных активов (сокрытие имущества) и уклонения от удовлетворения требований кредиторов и уплаты налогов. Поскольку кредиторская задолженность не является имущественным правом, то перевод долга не признается реализацией для целей налогообложения;

– захват, увод товарной продукции посредством применения такой криминальной схемы как фирма-однодневка. Мошенники, выступая в качестве представителей юридического лица (на самом деле – однодневки), заключают договор на поставку товара без предоплаты (или с рассрочкой платежа, или многоэтапной процедурой оплаты за поставленный товар), получают товар и, не заплатив за него, исчезают. Та же схема работает и в случае заключения договора комиссии, но уже с особенностями правоотношений между комитентом и комиссионером. Фирма-однодневка создается в целях: получения сверхприбыли, реализации схем по минимизации налогообложения, в том числе при экспортных операциях для незаконного возмещения НДС, в качестве «буфера» перед контролирующими и правоохранительными органами, для обналичивания денег и сокрытия выручки, получения «черной» наличности путем предоставления так называемых неосязаемых услуг;

– попытка овладеть контролем  над компанией путем скупки ее акций на рынке (то есть против воли руководства или ведущих акционеров, что является попыткой враждебного поглощения);

– аккумулирование акций  компании путем открытой скупки их на фондовой бирже в течение определенного  периода времени с целью подготовки к поглощению, что является ползучим поглощением;

– скупка на бирже акционером или группой акционеров всех акций предприятия, означающая приобретение этого предприятия, что является аквизицией. А приобретение одного предприятия другим без согласия первого является аквизицией враждебной.

Захваты и поглощения осуществляются преимущественно через механизмы криминальных банкротств. В частности, в результате совершения преднамеренных действий руководителем, менеджментом организации, собственником имущества, заведомо направленных на создание неплатежеспособности.

 

Схемы захвата активов и предприятий. Применяются следующие схемы. Рейдер скупает просроченные (по какой-то причине, зачастую искусственно созданной) долговые обязательства интересующей его компании. Затем инициирует процедуру банкротства. На пост внешнего управляющего продвигается лицо, представляющее интересы рейдера. Внешний управляющий начинает шантажировать акционеров. Требует от них продать принадлежащие им акции захватчику по демпинговой цене, в противном случае угрожая разрушить предприятие, и/или создает новую компанию (где контролирующим акционером является захватчик) и выводит на ее баланс наиболее ценные активы корпорации.

Сделки, заключенные на условиях, не соответствующих рыночным условиям на момент их совершения, например:

    1) сделки по  отчуждению имущества должника, не являющиеся сделками купли-продажи, направленные на замещение имущества должника менее ликвидным:

   – сделки купли-продажи,  осуществляемые с имуществом  должника, но заключенные на заведомо  невыгодных для него условиях. Заведомо невыгодные условия сделки могут касаться, в частности, цены имущества, работ и услуг, вида и срока платежа по сделке;

–  сделки с имуществом, без которого невозможна основная деятельность должника;

    2) сделки с  недвижимым имуществом, не сопровождающиеся  пропорциональным погашением кредиторской задолженности.

В качестве примера нерыночных сделок можно привести, скажем, такую  цепочку: потенциальный должник  сначала приобретает в собственность  имущество, а затем продает его  третьему лицу. Причем по второй сделке (купле-продаже) покупатель расплачивается векселями. После этого покупатель передает то же самое имущество должнику в возвратный лизинг, а в качестве лизинговых платежей принимает те же самые векселя, которыми расплатился при покупке. Таким образом, должник и имущества лишается, и оборотных денежных средств не получает.