Шпаргалка по теории государства и права

- недостаточно высокий уровень: несоответствие вышеназванным критериям.

Вопрос 47. Современные  правовые системы: понятие, структура  и общая характеристика

Правовая система – совокупность взаимосвязанных и взаимодействующих элементов, она охватывает все наличное бытие права и отражает закономерности развития общества и государства, его исторические, национальные, религиозные и культурные особенности.

Правовая система представляет сложное и многогранное, постоянно  развивающееся явление, состоящее  из отдельных взаимосвязанных элементов  и процессов.

Структура правовой системы:

- право и правотворчество;

- юридические нормы и  принципы;

- юридическая техника;

- правовые учреждения;

- правовые отношения;

- правоприменение и иная юридическая практика;

- правовая идеология.

Совокупность национальных правовых систем, обладающих доминирующими  сходными чертами, объединяют в отдельные  группы – правовые семьи.

Критерии объединения правовых систем:

1. Общность происхождения или генезиса – этнически близкие по происхождению народы, берущие начало из одной расовой группы, выработавшие схожие правовые традиции, ценности, нормы общественного регулирования и устройства.

2. Общность мировоззрения, духовности и нравственности. В основу были положены общие предания, сказания, мифы, идеи, принципы и нормы, которые способствовали эволюционно-близкому развитию правовых культур и традиций.

3. Географическое и геополитическое значение. Правовые системы возникают в определенном географическом месте, ландшафте и при определенных природно-климатических условиях.

4. Общность источников, форм закрепления и выражения права (внешний способ объективации и материализации норм права в правовых системах).

5. Структурно-элементарное единство (сходство структурного и институционального построения правовых систем, а также сходство нормативно-регулятивной системы).

6. Общность принципов и норм правового регулирования.

7. Единство языка, терминологии, правовых категорий и понятий, а также техники изложения и систематизации норм права.

Вопрос 48. Англосаксонская правовая система: общая характеристика

Семья общего (прецедентного) права  (англосаксонская) - главным источником права выступает судебный прецедент, т. е. норма, сформулированная судьей в процессе рассмотрения дела.

При этом прецеденты строго обязательны для других судей  при разбирательстве аналогичных  дел.

Семье общего права характерны следующие особенности:

1) своеобразное понимание  норм права – они не отделены  от судебного решения, поэтому  носят казуистический характер. Каждому новому делу нужна  новая норма права. Создавать прецеденты вправе лишь вышестоящие судебные инстанции, например Апелляционный суд (состоящий из двух отделений – гражданского и уголовного), Высокий суд (все его отделения). Решения Суда короны, созданного в 1971 г. для рассмотрения особо тяжких преступлений, не считаются прецедентами. Прецеденты может создавать Палата лордов, выполняющая помимо прочего и судебные функции;

2) специфика структуры  права: ей неизвестно деление  на частное и публичное, а  отрасли права не выражены  четко. В структуре английского  права выделяют: а) прецедентное  право; б) право справедливости; в) статутное право.

Право справедливости представляет собой совокупность норм, сформировавшихся из решений лорда-канцлера, который действовал от имени короля при рассмотрении жалоб на решения обычных королевских судов.

Статутное же право – это  право парламентского происхождения. Акт парламента требует судейских  толкований, которые становятся судебными  прецедентами. Следовательно, суд наделен  широкими полномочиями усмотрения в  отношении статутного права;

3) придание важного значения формам судопроизводства, процессуальным нормам, источникам доказательств;

4) большая автономия судебной  власти по отношению к другим  ветвям власти. Это выражается  не только в правотворческих  полномочиях судебной власти, но  и в отсутствии прокуратуры  и административной юстиции; 

5) некодифицированный характер законодательства, и хотя в последние десятилетия были приняты парламентом акты, консолидирующие правовые нормы в институты и отрасли (прежде всего гражданское право), тем не менее английское право продолжает оставаться прецедентным по своему характеру.

В структуре общего права  можно выделить группу английского права, куда входят Великобритания, Канада, Новая Зеландия, Австралия, некоторые бывшие английские колонии, а также право США, которое имеет своим источником английское право, но отличается большим своеобразием.

Отличия права США и английского  права:

1) в отличие от Великобритании  в США имеется федеральная  Конституция; 

2) в дуализме правовой  системы, поскольку наряду с  прецедентным правом действует  система законодательства. Но законодательные  нормы входят в правовую систему  США лишь после их неоднократного  применения и истолкования судами, и ссылки делаются на судебные  решения; 

3) в федеральной системе  США штаты обладают существенной  самостоятельностью, и суды одного  штата необязательно должны ссылаться  на судебные решения другого  штата, а могут принять иные  решения; 

4) в значительной маневренности,  гибкости, приспособленности права  к изменяющимся условиям, так  как высшие судебные инстанции  не связаны собственными прецедентами;

5) в кодифицированном характере  законодательства многих штатов, например, уголовные кодексы действуют во всех штатах, во многих приняты гражданские и гражданские процессуальные кодексы, а в некоторых штатах – и уголовно-процессуальные;

6) в наличии судебного  контроля за законностью федеральных законов и законов, принимаемых на уровне отдельных штатов. Особую роль здесь играет Верховный суд США, имеющий право толкования Конституции страны, а высшие судебные инстанции штатов – конституций своих штатов.

Вопрос 49. Романо-германская правовая система: общая характеристика

Романо-германская правовая семья  сложилась на основе заимствования римского права в XII–XVI вв. и получила распространение в континентальной Европе.

Особенности этой семьи состоят в следующем:

1) основным источником  права служит нормативный правовой  акт (закон);

2) существует единая иерархическая  система источников права; 

3) признается деление на  публичное и частное право,  а также на отрасли права; 

4) законодательство носит  кодифицированный характер;

5) существует общий понятийный  фонд, т. е. сходство основных  понятий и категорий, в частности,  норма права понимается как правило поведения, исходящее от государства;

6) относительно единая  система правовых принципов; 

7) в законодательстве ведущая  роль принадлежит конституции,  обладающей высшим юридическим  авторитетом. Существует и система  кодексов, например гражданский,  уголовный, процессуальный.

Правовая доктрина играет основную роль в процессе правотворчества. При правоприменении она используется лишь при толковании норм права, но судьи не могут ссылаться на мнения известных ученых-юристов в обоснование принимаемых решений.

Серьезное значение придается международному праву, нередко провозглашается его приоритет перед внутригосударственным правом (Германия, Россия). Рассматриваемой семье присущ и конституционный контроль в виде специальных конституционных судов или аналогичных органов.

Обычай имеет, как правило, ограниченное действие. Но его применение допускается в сфере частного права и нередко не только в дополнение к закону, но и кроме закона, если закон не регулирует ту или иную ситуацию.

Романо-германская правовая семья получила распространение  в Латинской Америке, значительной части Африки, в странах Ближнего Востока, в Японии.

Вопрос 50. Религиозные  правовые системы

Мусульманское право относится к религиозным правовым системам, так как основано на исламе. Оно отличается сложностью, необычностью источников, структуры, терминов и т. д. и включает в себя не только юридические нормы, но и религиозные, нравственные регуляторы, обычаи.

Особенности мусульманского права:

1. Норма права воспринимается как правило, адресованное всем мусульманам Аллахом, который открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда.

2. Выделяются четыре главных  источника мусульманского права: Коран – священная книга мусульман, где собраны речи и проповеди пророка Мухаммеда; Сунна – сборник преданий о жизни пророка, его образе мыслей и действий; Иджма – согласие мусульманского сообщества об обязанностях мусульманина; Кияс (Кийяс) – суждение по аналогии, т. е. применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, Сунной и Иджмой.

К второстепенным источникам относится закон, который не может  противоречить исламу и религиозно-правовой доктрине. Судья при рассмотрении дела ссылается не на Коран или  Сунну, а лишь на автора, авторитет  которого общепринят.

3. В структуре мусульманского  права отсутствует публичное  и частное право, однако в  современный период выделяются  в качестве основных отраслей  уголовное, судебное и семейное  право. Судья единолично рассматривает любые категории дел. К судьям предъявляются высокие квалификационные требования, особенно в отношении их религиозно-правовой подготовки.

Семья мусульманского права  включает Иран, Ирак, Пакистан, Саудовскую Аравию, Ливан, Судан и др.

Индусская правовая семья основана на своеобразном религиозном комплексе – индуизме и составляет одну из религиозно-традиционных семей права. К этой семье относятся правовые системы государств: Бангладеш, Непала, Гайаны, Бирмы, Сингапура, Малайзии, некоторых стран восточного побережья Африки, например Танзании, Уганды, Кении.

Для этой правовой семьи характерны:

1. Связь с кастовой системой, основной догмой которой является  положение о том, что все  люди с рождения разделены  на определенные социальные иерархические  группы – касты, каждая из  которых имеет свои права, обязанности,  свое миропонимание и мораль.

2. Источником права и  религии считаются веды – сборники  индийских религиозных песен,  молитв, гимнов, содержащих, по существу, правила поведения. 

3. Индусское право основывалось  на обычаях в регулировании  вопросов права наследования, правового  режима имущества отдельных членов  неразделенной семьи и раздела  семейного имущества.

4. Нормативные установления  и решения судебной практики  не составляли источника индусского права.

5. После обретения Индией  и другими британскими колониями  независимости происходил процесс  кодификации индусского права,  был принят ряд законов, унифицировавших  брачное право индусов и приспособивших  его к современному мировоззрению,  были приняты законы об опекунстве  несовершеннолетних, о наследовании, об усыновлении и др., которыми  современные судьи руководствуются  при рассмотрении конкретных дел.

Что касается кастовых дел, то суд не вправе пересматривать кастовые правила, он лишь следит за их соблюдением  и правильным применением. Но суд  может аннулировать решение собрания касты, если оно содержит «вызов национальному  правосудию».

Вопрос 51. Позитивистский тип правопонимания

Тип правопонимания – определенный научный подход к сущности права, в рамках которого формируется то или иное представление о праве, выражающееся в его понятии – существенных признаках.

Сущность права - это главная, внутренняя, устойчивая качественная характеристика права, которая раскрывает природу и назначение права в обществе.

Позитивистский тип правопонимания означает, что любой закон, независимо от его содержания, его справедливости либо несправедливости, строгости либо мягкости, должен неукоснительно исполняться всеми гражданами.

Рассуждения о сущностных чертах права представители данного  типа правопонимания считали не нужными в рамках юриспруденции, так как главная задача юриста, на их взгляд, заключается в анализе догмы права, в обретении и совершенствовании навыков толкования и применения закона.

Виды концепций, основанных на позитивистском типе правопонимания:

Нормативизм – сила всего права основана на «основной норме», принятой законодателем. Означает, что содержание реальных событий согласуется с содержанием некой нормы, которая признается действительной. Правопознание направлено на изучение тех норм, которые имеют характер норм права и придают определенным действиям характер правовых или противоправных актов.

Психологическая теория – правом признается не формальная норма законодателя, а данная психологическая реальность – правовые эмоции людей. Эмоции представляют собой переживание чувства обязанности что-то сделать и чувства правомочия на что-то. Все правовые переживания подразделяются на:

- переживания позитивного  права (установленного государством);

- переживания интуитивного  права (личные) – выступает подлинным регулятором поведения и поэтому должно рассматриваться как действительное право.

Социологическая теория – означает подход к праву как к социальному явлению. Правом признается лишь та система юридических норм, которая претворяется в деятельности субъектов права, образует правовые отношения.

Историческая школа – право рассматривается как выражение и проявление «народного духа», его традиций, идеологии, культуры. Среди всех источников первое место отводится правовому обычаю, так как именно он способен служить лучшим выразителем духа определенной исторической эпохи.

Вопрос 52. Естественно  – правовой тип правопонимания

Тип правопонимания – определенный научный подход к сущности права, в рамках которого формируется то или иное представление о праве, выражающееся в его понятии – существенных признаках.

Сущность права - это главная, внутренняя, устойчивая качественная характеристика права, которая раскрывает природу и назначение права в обществе.

Естественно-правовой тип правопонимания заключается в оценке права с позиции справедливости, где подлинным правом могут считаться только такие нормы законодателя, которые соответствуют естественной природе человека, природе вещей, природе мироздания.