Реорганизация и ликвтидация

Кроме того, необходимо законодательно закрепить положения  о том, что реорганизация коммерческой организации не может быть завершена  до принятия налоговым органом решения  по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки реорганизуемой организации-налогоплательщика. 

Заключение 

На основании  проведенного исследования правовой природы  институтов реорганизации и ликвидации, их характерных признаков, форм и  порядка проведения, в результате системного анализа теоретических  научных положений, действующего казахстанского законодательства и практики его  применения, были сделаны следующие  выводы и сформулированы конкретные предложения, направленные на оптимизацию  правового регулирования вопросов, связанных с реорганизацией и  ликвидацией юридических лиц:

До настоящего времени в законодательстве нет  четкого определения понятия  «реорганизация».

Традиционным  считалось рассматривать реорганизацию  как способ прекращения юридического лица, Однако, реорганизация юридического лица представляет собой сложный  юридический состав и может быть направлена не только на прекращение  действующих, но и на создание новых  юридических лиц. Принимая во внимание правопреемство как принципиальное отличие реорганизации юридического лица от его ликвидации, можно сформулировать определение понятия реорганизации  применительно к сфере гражданско-правовых отношений:

«Реорганизация  юридических лиц - это процесс  перемены лиц в имущественных  и иных правоотношениях, прекращение  или изменение организации, связанное  с изменением ее организационно-правовой формы, имущественного состава и  состава участников, характеризующийся  изменением комплекса их прав и обязанностей, и влекущий универсальное правопреемство».

Основной подход к определению реорганизации  должен учитывать особенности юридического лица как искусственно созданного субъекта гражданского права. Неслучайно в законодательстве регламентируются вопросы, касающиеся: оснований реорганизации; лиц, принимающих  решение о реорганизации; порядка  ее проведения; момента прекращения  реорганизации и результата реорганизации.

К числу существенных признаков реорганизации, по нашему мнению, следует отнести следующие:

- субъектом реорганизации  может выступать только юридическое  лицо. Реорганизация характерна  именно для юридических лиц,  никакие другие субъекты гражданского  права: ни граждане, ни государственные  образования не могут быть  реорганизованы;

- реорганизация  как процесс связана с прекращением  существующих и (или) созданием  новых юридических лиц;

- в результате  реорганизации имеет место универсальное  (общее) правопреемство, т.е. изменение  субъектного состава правоотношений, влекущее за собой переход  прав и обязанностей от одного  юридического лица к другому.

Предлагается  классифицировать правоотношения, складывающиеся в процессе реорганизации юридического лица, на две группы: "внутренние правоотношения" - охватывающие круг участников реорганизуемых субъектов, и "внешние правоотношения" - отражающие связь реорганизуемых юридических  лиц с иными субъектами права. При этом следует отметить взаимообусловленность  данных групп правоотношений, а также  определить обязательственно-правовую связь их субъектов.

В действующем  законодательстве Казахстана в ст. 45 ГК РК предусматривается пять видов  реорганизации:

1) Слияние - соединение  двух или нескольких юридических  лиц, при котором происходит  объединение их прав и обязанностей  в одно юридическое лицо;

2) Присоединение  - одно юридическое лицо присоединилось  к другому, при этом все неимущественные  права и обязанности присоединяющегося  липа переходят к главной организации;

3) Разделение - одно  юридическое лицо разделось на  две или более части, прежнее  юридическое лицо прекращает  свое существование, а его права  и обязанности переходят к  вновь созданным юридическим  лицам;

4) Выделение  - основное юридическое лицо продолжает  свое существование, но из его  состава выделились отдельные  структурные подразделения в  самостоятельное юридическое лицо;

5) Преобразование  – изменение организационно-правовой  формы юридического лица, при  этом прекращается существование  организации в прежнем виде, а  его права и обязанности полностью  переходят к правопреемнику.

Такой подход к  определению реорганизации юридических  лиц не является единственно возможным, о нем свидетельствует законодательство зарубежных стран.

Преобразование  юридического лица, как уже указывалось, связано с изменением его организационно-правовой формы. Вместе с тем, позиция законодателя в данном вопросе неоднозначна. В  соответствии с п. 5 ст.46 ГК РК преобразование рассматривается и как изменение  организационно-правовой формы, и как  преобразование юридического лица одного вида в юридическое лицо другого  вида. Такое отождествление неравнозначных понятий (форма и вид) представляется недопустимым. Предлагаем пункт 5 статьи 46 ГК РК изложить в следующей редакции: «При преобразовании юридического лица, то есть изменении его организационно-правовой формы, сопровождающимся прекращением реорганизованного юридического лица и созданием другого юридического лица, к последнему переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом».

В настоящее время в ГК РК и  принятых на его основе законах отражается в основном лишь процесс создания в результате реорганизации новых  организаций. А именно, в соответствии с п. 4 ст. 45 ГК РК юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением  случаев реорганизации в форме  присоединения, с момента государственной  регистрации вновь возникших  юридических лиц. Таким образом, в большинстве случаев законодатель определяет момент завершения реорганизации  моментом государственной регистрации  новых юридических лиц, и лишь при реорганизации в форме  присоединения завершение реорганизации  связано с моментом внесения в  единый государственный реестр юридических  лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Между тем и создание, и прекращение  юридических лиц в равной мере характерны для реорганизации. Несмотря на то, что в юридической литературе прекращение юридического рассматривается  в качестве неотъемлемого результата реорганизации при всех формах, кроме  выделения, по нашему мнению требуется  закрепление соответствующего положения  и в ГК РК - основном правовом акте, регламентирующем основания, порядок  и последствия проведения реорганизации. Поэтому предлагаем абзац 1 пункта 4 статьи 45 ГК РК после указания на момент, с которого юридическое лицо считается  реорганизованным, дополнить предложением следующего содержания: «В связи с  этим в едином государственном реестре  юридических лиц должна быть сделана  запись о прекращении реорганизованного  юридического лица (за исключением  реорганизации в форме выделения) со дня государственной регистрации  вновь возникшего юридического лица».

Ликвидация и  реорганизация, в результате проведения которых происходит прекращение  юридических лиц, отличаются друг от друга процедурой их проведения и  правовыми последствиями, наступающими по окончании соответствующих процедур, а именно - правопреемством, возникающим  в результате реорганизации.

Ликвидация юридического лица должна определяться как правоотношение, существующее в развитии, которое  в то же время является правовым состоянием, т.е. юридическим фактом, влекущим прекращение правоотношений, облекающихся в форму юридического лица и составляющих его содержание.

Основаниями добровольной ликвидации юридических лиц являются односторонние сделки, если решения  о ликвидации принимаются учредителем  или органом юридического лица, или  многосторонние сделки, подобные учредительным  договорам, если решение принимается  несколькими учредителями.

Принудительная  ликвидация юридических лиц является мерой публично-правовой ответственности  или мерой защиты гражданских  прав. В современных условиях необходимо также ввести институт уголовной  ответственности юридических лиц  за совершение экономических преступлений и предусмотреть в качестве уголовно-правовой санкции их ликвидацию.

Принудительная  ликвидация юридических лиц является мерой защиты, если она осуществляется в связи с уменьшением имущества (дефект материального субстрата), в  связи с уменьшением числа  участников (дефект людского субстрата) и в связи с нарушением требований закона при их создании. Нормы ГК о принудительной ликвидации юридических лиц по этим основаниям необходимо изменить.

В настоящее  время законом не предусмотрены  основания, порядок и последствия  признания недействительным решения  о создании юридического лица, в  связи с чем в ст. 49 ГК РК необходимо предусмотреть положение, обязывающее  уполномоченный орган предъявить иск  о ликвидации юридического лица.

При признании  недействительным решения о государственной  регистрации юридического лица при  его создании сделки, совершённые  юридическим лицом до этого момента  следует считать незаключенными.

Устанавливая  требования о порядке уведомления  кредиторов юридического лица при его  реорганизации, казахстанское гражданское  законодательство одновременно не предъявляет  никаких требований к самому уведомлению. Отсутствие нормативных предписаний  по данному вопросу нарушает права  кредиторов реорганизуемого юридического лица. Подробная информация о реорганизации  юридического лица, отраженная в уведомлении, способствовала бы полной и своевременной  реализации прав кредиторов требовать  прекращения или досрочного исполнения обязательств, а также давала возможность  оценить степень риска, связанного с реорганизацией должника. Представляется целесообразным указывать в уведомлении  следующие сведения: кем и когда  было принято решение о реорганизации  юридического лица; форма проводимой реорганизации, порядок и сроки  ее проведения; предполагаемые правопреемники юридического лица, пропорция раздела  активов и пассивов между ними; адрес для направления кредитором ответа и требований к реорганизуемому  юридическому лицу.

Кроме того, в  качестве одной из гарантий прав и  законных интересов кредиторов при  реорганизации юридических лиц  может быть предложено законодательно закрепленное право кредитора па ознакомление с документами о  реорганизации: реорганизационным  договором, передаточным актом или  разделительным балансом, сведениями о кредиторах и должниках реорганизуемого  юридического лица и прочее.

Гражданский кодекс Республики Казахстан не устанавливает  срок, в течение которого кредиторы  уведомляются о проводимой реорганизации. Сроки проведения реорганизационных  процедур содержатся в специальных  законах: Законе РК «Об акционерных  обществах» и Законе РК «О товариществах  с ограниченной и дополнительной ответственностью». Представляется необходимым  закрепление в ГК РК требований о  сроках уведомления кредиторов юридических  лиц любой организационно-правовой формы.

Статья 48 ГК РК однозначно не определяет, вплоть до какого момента  подлежат рассмотрению и кем удовлетворяются  требования кредиторов реорганизуемого  юридического лица о прекращении  или досрочном исполнении обязательств и возмещении убытков.

Предлагается  дополнить п.2 ст.48 ГК РК вторым абзацем, изложив его в следующей редакции:

«2. При разделении и выделении кредитор реорганизуемого  юридического лица вправе потребовать  досрочного прекращения обязательства, должником по которому является это  юридическое лицо, и возмещения убытков.

Требования о  прекращении или досрочном исполнении обязательства и о возмещении убытков могут быть предъявлены  реорганизуемому юридическому лицу до момента государственной регистрации  нового юридического лица».

16. В связи  с тем, что кредитор реорганизуемого  юридического лица имеет право  предъявить свои требования только  в период реорганизации юридического  лица до момента государственной  регистрации следует внести изменения  в п.1 ст. 48 ГК РК, изложив его  в следующей редакции:

«1. Собственник  имущества юридического лица или  орган, принявший решение о реорганизации  юридического лица, обязан письменно  уведомить об этом кредиторов реорганизуемого  юридического лица в течение трех дней с момента принятия решения  о реорганизации, но не позднее подачи заявления на государственную регистрацию».

17. Поскольку  юридическое лицо может заниматься  экономической деятельностью в  период осуществления государственной  регистрации, и у него могут  появиться новые активы, должен  составляться второй передаточный  акт после завершения государственной  регистрации. Таким образом, предлагается  внести изменения в п. 5 статьи 46 ГК РК о порядке правопреемства, изложив его в следующей редакции:

«5. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое  лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности  юридического лица в соответствии с  передаточным актом, составленным после  завершения государственной регистрации».