Правовые системы в современном мире

     Для континентальной правовой системы  характерны следующие основные теоретические  концепции государственной власти и демократических институтов, получившие широкое распространение в мире:

     - знание доктрины и принципов мирового государства;

     - закрепление принципов разделения властей;

     - обеспечение системы конституционного контроля (конституционное правосудие);

     - регулирование административной юстиции;

     - гарантии развития многопартийной системы;

     - обеспечение местного самоуправления.

     Страны, относящиеся к романо-германской правовой семье, объединены единой концепцией, согласно которой первостепенная роль принадлежит закону. Тем не менее, между правовыми системами этих стран наблюдаются и существенные различия, которые касаются таких аспектов, как конституционный контроль, кодификация, различная роль регламента и толкования закона⁵. 

     2.2. Англосаксонская правовая семья (общего права) 

     Зародившаяся  много веков назад в Англии эта система получила широкое  распространение в мире. Колонизаторская  деятельность Британской империи, а  впоследствии мягкий, но устойчивый режим  Британского Содружества Наций  способствовали тому, что не менее трети человечества живет под влиянием принципов, норм и методов общего права.

     Возникновение общего права в Англии связано  с периодом англосаксонского права  как права местного, локального, действовавшего на ограниченных территориях, и очень скупо, сжато регулировавшего отдельные стороны жизни. После нормандского завоевания (1066 г.) начинается период развития общего права. Оно создавалось королевскими судами, которые обращали главное внимание на вопросы, требующие решения, процедуру и доказательства. Частные лица, как правило, не могли обращаться непосредственно в королевский суд. Они должны были просить у короля выдачи приказа, позволяющего перенести рассмотрение спора в королевский суд. Первоначально даже приказы издавались в исключительных случаях.

     Постепенно  список тяжб, по которым они издавались, расширялся. В ходе деятельности королевских  судов сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в  последующем эти суды. Сложилось  правило прецедента. Однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и для всех других судей. Английское общее право образует классическую систему прецедентного права или права, создаваемого судьями. Отсюда некоторая стихийность и необозримость правового массива, отсутствие логики в его построении.

     Развитие  товарно-денежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства привели  к необходимости выйти за жесткие  рамки закрытой системы уже сложившихся  прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер, решая в  порядке определений процедуры споры, в связи с которыми их участники обращались к королю. Так рядом с «общим правом» сложилось «право справедливости».

     На  этой почве возник дуализм судопроизводства: помимо судов, принимающих нормы  «общего права,» существовал суд Лорда-канцлера. «Право справедливости», как и «общее право», является составной частью прецедентного права, но прецеденты здесь созданы иным путем и охватывают иные отношения, чем «общее право». Несмотря на сходные черты «общего права» и «права справедливости», прецеденты их судов фиксировались раздельно. Это привело к дуализму английской правовой системы, который продолжался более двух веков вплоть до судебной реформы 1873–1875 гг. Она объединила «общее право» и «право справедливости» в единую систему прецедентного права.

     Судебный  прецедент – судебное решение  по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное юридическое значение.

     В истории «общего права» выделяются три этапа: формирование «общего  права», дополнение его «правом справедливости» и толкованием статусов. Общее право, как и римское право, развивалось, руководствуясь принципом: «право там, где есть и защита».

     В англосаксонской правовой семье  различают группу английского и  американского права. В группу английского  права входят: Англия, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.⁶

     Английское  право, в отличие от континентального, развивалось не в университетах, не учеными-юристами, а юристами-практиками.

     Это «право судебной практики», когда в  решениях судов не только применяются, но и создаются нормы права. Последовательность их применения способствует устойчивости правовой системы и судебной практики. Правила прецедента означают обязанность судов придерживаться ранее принятых судебных решений. Но не все суды обладают таким правом.

     Структура права в англосаксонской правовой семье (деление на отрасли и институты  права), сама концепция права, система  источников права, юридический язык совершенно иные, чем в романо-германской правовой семье. В английском праве  отсутствует деление на публичное и частное, безусловный приоритет отводится процедурному праву, а не материальному. Формы исков, доказательства, процедурные правила, преимущественно устное и непрерывное судопроизводство, кратность мотивации, строгий ритуал вынесения решений – такова специфика английского права.

     Отрасли английского права выражены не столь  четко, как в континентальных  правовых системах. Отсутствие резко  выраженного деления права на отрасли обусловлено преимущественно  двумя факторами. Во-первых, все суды имеют общую юрисдикцию, то есть могут разбирать разные категории дел: публичные и частноправовые, гражданские, торговые, уголовные и так далее. Во-вторых, английское право развивалось постепенно путем судебной практики и законодательных реформ по отдельным вопросам. В Англии нет кодексов европейского типа, поэтому право представляется однородным. Английская доктрина не знает дискуссий о структурных делениях права. Она вообще предпочитает результат теоретическому обоснованию.

     Основной  принцип, соблюдающийся при отправлении правосудия, состоит в том, что сходные дела решаются сходным образом. Доктрина прецедента отличается сугубо принудительным характером. Нередко английские суды обязаны следовать более раннему решению. Прецедентное право состоит из норм и принципов, применяемых судьями в процессе вынесения ими решений. Но это не значит, что правило прецедента полностью сковывает судью. Поскольку полное совпадение обстоятельств разных дел бывает не так уж часто, то усмотрением судьи решается, признать обстоятельства сходными или нет, от чего зависит применение той или иной прецедентной нормы. Судья может найти аналогию обстоятельств и тогда, когда на первый взгляд они не совпадают. Наконец, он вообще может не найти никакого сходства обстоятельств и тогда, если вопрос не регламентирован нормами статутного права, судья сам создает правовую норму, становится как бы законодателем. Судебные решения имеют традиционную структуру, которая включает: анализ доказательств, мнение судьи по поводу спорных фактов; мотивы, которыми руководствовался суд при вынесении решения; правовые выводы. Но прецедентом здесь является только правоположение, на котором основано решение. Лишь оно носит обязательный характер.

     Англия  не имеет писаной конституции, ее заменяют акты парламента. Парламент делегирует исполнительному органу власти подзаконное нормотворчество.

     Законодательство  как источник права находится  в менее выгодном положении, так  как акт парламента требует судебных толкований, которые сами становятся судебными прецедентами. Что касается делегированного законодательства, то суд официально имеет право его отмены.

     Несмотря  на это, в последнее время английское законодательство приобретает все  более систематизированный характер. В результате осуществления ряда последовательных реформ крупными консолидированными актами ныне регулируется подавляющее большинство правовых институтов, хотя до сих пор ни одна отрасль английского права не кодифицирована полностью. Классификация ее составных частей такова: уголовное право и гражданское право; публичное право и частное право; материальное право и процессуальное право; муниципальное право и публичное международное право. И все же, в отличие от отраслевого построения, характерного для континентального права, английское право рассматривается как право институтов – право лиц (национальность, место жительства, брак и так далее), право контрактов (договоров), право причинения вреда (ущерб), отношения траста, право собственности, право приобретения, уголовное право, процедуры (гражданское, уголовное, в магистратских судах и так далее).

     В английском праве много своеобразия, повлиявшего на структуру общего права. Сталкиваясь с чем-то незаконным, англичане прежде всего инстинктивно оглядываются на прецедент. Если новое приводит их в смятение, то пример прошлого дает им чувство опоры.

     Другим  источником англосаксонского права  является закон (статут). Он появился позднее  прецедента, но постепенно приобрел одно из ведущих положений в процессе правового регулирования общественных отношений. Классификация английских законодательных актов осуществляется по различным основаниям: по сфере действия – публичные (распространяются на неопределенный круг субъектов и действуют на всей территории государства) и частные (распространяют свое действие на отдельный круг лиц и отдельные территории).

     Иногда  парламент страны делегирует свои полномочия по принятию нормативных актов другим субъектам – королеве, правительству, министерствам. Принимаемые ими  нормативные акты получили название «делегированное законодательство», юридическая сила которых определяется характером передаваемых полномочий. Они считаются частью закона и обязательны для исполнения. Высшей формой делегированного правотворчества считается «приказ в Совете» − это фактически нормативный акт правительства страны, а формально – приказ Тайного совета (монарха и тайных советников).

     В системе английского права выделяется автономное законодательство, представляющее собой совокупность нормативных  актов местных органов власти, а также некоторых учреждений и организаций (профсоюзы, коммерческие компании, церковь)⁷.

     Американское  право, развиваясь в рамках общего права, имеет и свои особенности. Первые английские колонии на территории Америки в начале XVII в. принесли с собой и принципы общего права, но они плохо приживались на новой исторической родине. Поселенцы жили под влиянием идеи свободы личности, которой не находили в общем праве. Поэтому действовали акты местных властей, религиозные нормы, примитивные кодексы.

     Американская  революция выдвинула на первый план идею самостоятельного национального американского права, порывающего со своим «английским прошлым». Принятие писаной федеральной конституции в 1787г. и конституций штатов, вошедших в состав США, – было первым и важным шагом на этом пути. Предполагался полный отказ от английского права, а вместе с ним от правила прецедента и других характерных черт «общего права». В ряде штатов были приняты уголовные, уголовно-процессуальные и гражданско-процессуальные кодексы, были запрещены ссылки на английские судебные решения, вынесенные до провозглашения независимости. Однако перехода американской правовой системы в романо-германскую правовую семью не произошло. Лишь некоторые штаты, бывшие ранее французскими или испанскими колониями (Луизиана, Калифорния), приняли кодексы романского типа, которые, однако, в дальнейшем постепенно оказались как бы поглощены «общим правом». В целом же в США сложилась система, сходная с английской − прецедентное право во взаимодействии с законодательством.

     Появление оригинальных школ права сопровождается развитием новых правовых идей и понятий, сначала обеспечения свободы личности и предпринимательства, позднее усиления регулирующей роли государства. Социологические и иные школы права раскрыли спектр его социальных связей. Оно прошло свой путь развития за два столетия.

     Некоторые исследователи выделяют четыре типа американского права – формальное и публичное (например, акты Конгресса); публичное, но не формальное (например, ограничение скорости движения по дорогам); формальное и частное (например, процедура рассмотрения исков, жалоб); частное и неформальное (например, правила жизни в семье).

     Но  в то же время американское право  отличается от английского большей  степенью структурированности, систематизации, громадной ролью Конституции, двухуровневой  государственной и правовой системой, многообразной правовой культурой, свойственной федеративному государству.

     Штаты, входящие в состав США, наделены весьма широкой компетенцией, в пределах которой они создают свое законодательство и свою систему прецедентного  права. Суды штатов осуществляют свою юрисдикцию независимо один от другого. Нередки случаи, когда они принимают по аналогичным делам противоположные решения. Это создает коллизии, усугубляющиеся расхождением в решениях судов штатов с решениями федеральных судов, которым подведомственны определенные категории дел.

     Еще больше, чем суды, различий и расхождений в право страны вносит законодательство штатов. Им представлена достаточно широкая законодательная компетенция и они активно пользуются ею. Отсюда значительный по масштабам массив законодательства – статутного права на штатном уровне.

     Американское право отличается от английского более свободным действием правила прецедента.

     Высшие  судебные инстанции штатов и Верховный Суд США никогда не были связаны своими собственными прецедентами. Отсюда их большая свобода и маневренность в процессе приспособления права к изменяющимся условиям общественной жизни. Особое значение среди правомочий американских судов (неизвестного английским судам) имеет контроль за конституционностью законов. Верховный Суд штата и Верховный Суд США могут отказаться от прецедента конституционного толкования. Право конституционного контроля, особенно активно используемое Верховным Судом, подчеркивает роль судебной власти в американской системе правления.