y">      Виды  дискриминации в трудовом праве.

      Вплоть  до середины XX в. усмотрение нанимателя при заключении трудового договора было ограничено главным образом положениями, касающимися охраны труда женщин и молодежи (минимальный возраст приема на работу, запрещение привлекать женщин и подростков к тяжелым, опасным и вредным для здоровья работам). В последующие десятилетия появились запреты дискриминации при найме на работу. Эта дискриминация запрещена по различным в разных странах признакам: расе, цвету кожи, этническому, национальному или социальному происхождению, религии и политическим убеждениям, семейному положению, возрасту, инвалидности. В каждой стране существует свой более или менее полный набор оснований запрещения  дискриминации при найме на работу.³⁰

      Дискриминация как правовое явление характеризуется множеством разновидностей, проявляется в различных группах трудовых отношений. Наряду с общепринятыми видами дискриминации, внутри каждого из них следует выделить субъектов, чьи права ущемляются наиболее часто, у кого высока степень риска оказаться в рядах дискриминируемых. Например, при возрастном критерии классификации - это лица моложе 18 лет либо пенсионного и предпенсионного возраста; по признаку принадлежности к общественным объединениям - граждане, состоящие в определенной общественной организации (профсоюз и др.) или политической партии (например, в коммунистической); по состоянию здоровья - инвалиды, лица, страдающие хроническими либо особо опасными заболеваниями (СПИД и др.); по социальному статусу - безработные, беженцы, вынужденные переселенцы, иностранцы и т.д.; по профессиональным мотивам - молодые специалисты, выпускники общеобразовательных школ и пр.  Поскольку ни один нормативный акт, устанавливающий запрет Дискриминации не содержит исчерпывающего перечня дискриминационных оснований, а всегда остается открытым, то и число видов субъектов, нуждающихся в повышенной защите от дискриминационных мер, - величина неоправданно большая.

        Так, в США (в федеральном  законодательстве) дискриминация запрещена по признакам расы, цвета кожи, религии, пола, национального происхождения, беременности, принадлежности к профсоюзам, погашенной судимости, возраста (имеется в виду дискриминация пожилых трудящихся), нетрудоспособности (имеется в виду дискриминация инвалидов, а также лиц, страдающих различными болезнями, включая СПИД, и серьезными недугами и природными аномалиями, например глухих, глухонемых, лилипутов);

        в Великобритании — по признакам  расы, цвета кожи, этнического или  национального происхождения, пола, вступления в брак;

      во  Франции — расы,  пола,  семейного  положения,  политических и религиозных  взглядов,  принадлежности к профсоюзам, возрасту, инвалидности, погашенной судимости,  личной жизни, сексуальной ориентации;

        в Канаде — расы, цвета кожи,  национальности,  социального происхождения, пола, семейного положения, религиозных и  политических взглядов, возрасту,  инвалидности,  сексуальной ориентации;

  Дискриминация при трудоустройстве в связи  с сексуальной ориентацией работника  или работницы запрещена законами нескольких штатов США (Массачусетс,  Висконсин,  Гавайи).

  Наиболее  широкий и детально сформулированный набор оснований, по которым запрещена  дискриминация,  установлен в Новой  Зеландии по Закону о правах человека от10 августа 1993г. Согласно этому Закону (ст. 21),  дискриминационными основаниями объявляются:

а) пол (а для женщин включает беременность и рождение ребенка);

б) семейное положение, включающее следующие виды гражданского состояния:

— холостой(ая) или

— женатый, замужняя

— находящийся(аяся) в браке,  живущий(ая)раздельно или

— находившийся(аяся) ранее в браке или

— вдовец, вдова или

— находившийся(аяся) в фактическом браке;

в) религиозные  взгляды;

г) атеистические  взгляды;

д) цвет кожи;

е) раса;

ж) этническое или национальное происхождение, которое  включает национальность или фажданство;

з) потеря здоровья и трудоспособности, включающие:

 — физические немощи и недуги;

. —  общее заболевание;

 — психическое  заболевание;

 — интеллектуальные и психологические срывы;

 — любую  иную анормальность физиологических  и психологических функций организма или его анатомической структуры;

 — использование  собаки-поводыря, инвалидной коляски  и иных вспомогательных средств  для инвалидов;

  — инфицированность организма;

и) возраст;

к) политические взгляды, включая их отсутствие;

л) незанятость, включая статус безработного и получение  соответствующего пособия;

м) семейное положение, включая уход за детьми и  другими нетрудоспособными членами  семьи;

н) сексуальная  ориентация, которая включает гетеросексуальную, гомосексуальную, бисексуальную ориентацию или лесбиянство.³¹

Запрещенные виды дискриминации в странах  Запада

 
 

      Наиболее  распространенный вид дискриминации - по признаку пола. Существует множество  актов, содержащих нормы о равноправии  мужчин и женщин (Всеобщая декларация прав и свобод человека (ст1,2), Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., Конвенция ООН "О ликвидации всех форм Дискриминации в отношении женщин" (ст1) 1979 г. и др.). Аналогичные положения имеются и в российском законодательстве, прежде всего в Конституции РФ: мужчина и женщина имеют равные права и равные возможности для их реализации (ч. 3 ст. 19); каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было Дискриминации (ст. 37) и др. Провозглашение равноправия полов вовсе не означает достижение реального равенства мужчин и женщин, о чем свидетельствует рост международного женского движения. Рано еще говорить о все более широком практическом применении этих норм. Вынесение судебного решения в пользу истицы само по себе далеко не всегда означает реальную защиту права женщины на труд, так как работодатель при первом удобном случае постарается избавиться от "навязанной" ему работницы.

      Предоставление  женщинам определенных льгот и преимуществ  не является дискриминацией по отношению  к "сильному полу", так как это  объясняется физиологическими  различиями мужчины и женщины,  различием  ролей в семейной жизни. Вместе с  тем эти льготы не должны навязываться женщинам. Члены семьи должны иметь право решать самостоятельно, кто будет заниматься воспитанием ребенка и, следовательно, пользоваться соответствующими льготами (ограничение труда на ночных и сверхурочных работах, ограничение привлечения к работам в выходные дни и направления в командировки, предоставление дополнительных отпусков и т.д.). Опыт стран, предоставляющих такое право на усмотрение членов семьи, показывает, что мужчины не так и редко пользуются подобными преимуществами. Поэтому для повышения заинтересованности работодателей в использовании женского труда целесообразно применение экономических стимулов (снижение налогового бремени, предоставление преимуществ при получении государственных и муниципальных заказов и пр.). В нашей стране это уже испытанный метод, применяемый при использовании труда инвалидов.³²

      Ограничения на допуск женщин к определенным видам  работ должны вызываться исключительно  заботой о здоровье женщин, но ни в коем случае не ограничивать их право  на самостоятельный выбор рода деятельности, как это было, например, с доступностью для женщин военной службы, работы в качестве пилота гражданской авиации, капитана корабля дальнего плавания и т.д.

      Необходимо  отметить, что новейшее законодательство, направленное на запрет дискриминации по признаку пола (например, в Швеции, Финляндии, Италии), не акцентирует вопрос о защите от дискриминации женщин, а нарочито сформулировано таким образом, что оно в одинаковой мере относится как к женщинам, так и к мужчинам и защищает от дискриминации в равной мере лиц обоих полов.

      Отметим, что, согласно ст. 611 "в" германского  Гражданского уложения (ГГУ), запрещено (за рядом исключений) сообщать о вакансиях только для мужчин или только для женщин. Многие германские предприятия в своих объявлениях о вакансиях специально указывают, что они предназначены как для мужчин, так и для женщин.

        Интересен вопрос и по поводу  дискриминации граждан,  основанной  на их принадлежности к определенной  возрастной группе. Примером данного  явления в Российском трудовом законодательстве, на наш взгляд,  является статья 59 Трудового кодекса РФ. Она выделяет лиц пенсионного возраста как группу,  с которой может заключается срочный трудовой договор по инициативе работодателя. Естественно,  работодателю выгодно это положение,  ведь даже если нет должного основания,  чтобы не принять на работу лицо пенсионного возраста,  то можно принять на очень непродолжительный срок,  не продлевая затем трудовой договор. На наш взгляд,  законодатель с помощью этой нормы предполагал создать способ освобождения рынка труда от уже отживающей свой век рабочей силы,  и увеличения числа рабочих мест для людей,  относящихся к более молодому возрасту. В этой норме видится нарушение равноправия граждан,  явное преимущество при заключении трудового договора принадлежит лицам,  не достигшим еще пенсионного возраста. В настоящее время в России,  при существующем размере пенсий,  кощунственно,  по нашему мнению,  ограничивать пенсионеров в равных условиях при заключении трудового договора.        

      В англо-американской правовой теории разработана  концепция прямой и косвенной дискриминации работников по мотивам расы, национальности и пола. При прямой дискриминации одна группа (категория) работников расценивается менее благоприятно, чем другая, исходя из предрассудков, стереотипов, личной эмоциональной неприязни. Косвенная (институционализированная) дискриминация осуществляется тогда, когда предприниматель устанавливает при приеме на работу критерии, которые объективно могут оказать отрицательное влияние на перспективы трудоустройства женщин, негров, представителей национальных меньшинств. Например, критерии, установленные при профподборе работников, могут отсеивать негров, у которых уровень образовательной подготовки окажется ниже, чем у белых, либо женщин с семейными обязанностями, имеющих малолетних детей.³³