Наследование в международном частном праве

Нужно отметить, что правовые подходы КНР к  решению коллизионных проблем наследования в течение последних десятилетий  претерпели существенное изменение. С  принятием Общих принципов гражданского права и Закона о наследовании 1985 г. традиционный метод разрешения коллизий, выраженный некогда в ст. 20 Советско-китайской консульской  конвенции 1959 г. и устанавливающий, в частности, «национально-территориальный  принцип» («движимое и недвижимое имущество, составляющее наследство наследодателя  — гражданина одной Договаривающейся Стороны и находящееся на территории другой Договаривающейся Стороны, регулируется правом того государства, где находится  такое имущество»), был заменен  коллизионными нормами более  общего характера, практикуемыми в  большинстве стран мира, а именно - раздельного подхода и подчинения наследования в движимом имуществе  закону постоянного места жительства (lex domicilii), а наследование в недвижимой собственности — закону места  ее нахождения.

Наследственный  статут регламентирует в основном всю  совокупность отношений, связанных  с наследованием. Однако, в разных странах встречаются отдельные  исключения из наследственного статута. Главным образом такие исключения связаны с формой завещательного распоряжения и способностью составлять завещание. Содержание статута наследования, т.е. круг вопросов, которые должны решаться избранным правом, неоднозначно решаются в праве разных государств. Более  того, не так часто встречаются  законы, которые установили бы его  содержание. Обычно по закону, применимому  к наследованию, определяются: основания  перехода наследуемого имущества (по закону, по завещанию, по наследственному договору); круг лиц, выступающих в качестве наследников, включая вопрос о «негодных» наследниках, и очередность призвания  их к наследованию; размер доли каждого  наследника, в т.ч. вопрос об обязательной доле некоторых категорий наследников, и др. Кроме общих правил о наследовании, наследственный статут определяет специальные  правила о наследовании отдельных  видов имущества, прав на интеллектуальную собственность, банковских вкладов  и др. Если право предусматривает 2 наследственных статута, то все общие  правила о наследовании устанавливаются параллельно (для движимого и для недвижимого имущества).⁸

В качестве примера  закона, где содержание наследственного  статута установлено нормативно, обратимся к румынскому Закону, применительно  к регулированию отношений международного частного права 1992 г. В соответствии со ст. 67 закон, применимый к наследованию (по румынскому праву это личный закон умершего для движимого  имущества и закон места нахождения имущества для недвижимости), определяет: время открытия наследства; лиц, призванных к наследованию; качества, которыми должны обладать наследники; порядок  владения имуществом, оставленным наследодателем; условия и последствия распоряжения наследодателем на случай смерти; пределы  обязанности наследников выплачивать  долги наследодателя, право государства  наследовать выморочное имущество. В статут наследования не входят вопросы, связанные с формой завещания, - для  них установлена отдельная коллизионная норма.

Законы многих государств содержат отдельные коллизионные нормы для решения вопросов, связанных  с завещанием. Чаще всего, как уже  отмечалось, отдельные коллизионные нормы устанавливаются в отношении  формы завещания, реже – в отношении  способности лица к составлению, изменению или отмене завещания.

Наличие отдельных  коллизионных норм по завещанию объясняется  природой завещания как односторонней  гражданско-правовой сделки. Поскольку  сделка является односторонним волеизъявлением  лица, то предполагается и возможность  волеизъявления этого лица по выбору права, компетентного регулировать гражданско-правовые отношения, вытекающие из такой односторонней сделки. Однако немногие государства предусматривают  возможность выбора права завещателем, а если и предусматривают, то возможности  волеизъявления завещателем, как правило, весьма ограничены.

Так, в Германии, как уже отмечалось, наследственный статут единый и определяется он законом гражданства наследодателя. Из этого правила есть 1 исключение: наследодатель может в распоряжении на случай смерти выбрать немецкое право в отношении наследования недвижимого имущества, если оно расположено в Германии (п. 2 ст. 25 Вводного закона к ГГУ). Более широкие возможности по выбору компетентного права предоставлены наследодателю по румынскому законодательству: завещатель в праве подчинить наследование своего имущества «иному» закону, чем тот, который предусмотрен по общему правилу (личный закон для движимого имущества и закон места нахождения для недвижимости). Как видно, законодатель почти не ограничивает волю завещателя по выбору права. Единственное ограничение связано с обязательным применением императивных норм наследственного статута, установленного на основе ст. 66.

Завещание как  одностороння сделка должно соответствовать  требованиям, установленным правом к форме таких сделок. Однако, законы государств, как правило, значительно  строже подходят к форме завещания, устанавливая специальные требования, не соблюдение одного из которых делает завещание недействительным.

Например, японское право предусматривает около 10 форм завещания: собственноручное завещание, завещание в форме публичного акта, тайное завещание и др. Завещание  в форме публичного акта должно соответствовать  ряду требований: присутствие не менее  двух свидетелей, устное изложение  нотариусу содержания завещания  завещателем, запись нотариусом изложенного и прочтение в слух, выражение согласия завещателя и  свидетелей с текстом и получение их подписей, внесение нотариусом дополнительной записи о совершенных действиях, скрепление ее его подписью и печатью.

Очевидно, что вопрос о  форме завещания может приобрести основополагающее значение при решении  всего комплекса наследственных отношений, осложненных иностранным  элементом, если завещание составлено не в том государстве, где рассматривается  дело о наследовании, поэтому очень  часто законы многих государств не только предусматривают отдельные  коллизионные нормы о форме завещания, но и многовариантное регулирование  этого вопроса. Приведем для примера  немецкое право. В отношении формы  завещания ст. 26 Вводного закона к  ГГУ предусматривает 5 альтернативных коллизионных привязок. Достаточно, чтобы  форма соответствовала одной  из них: праву государства, гражданином  которого был завещатель в момент составления акта или в момент смерти; право того места, в котором наследодатель распорядился о последней воле; право места, в котором наследодатель имел место жительства или обычное место пребывания в момент составления акта или в момент смерти; право места нахождения недвижимого имущества; право, которое применялось к наследственным отношениям (lex causae). Следует отметить, что приведенное регулирование воспроизводит нормы Гаагской конвенции 1961 г. о праве, применимом к форме завещания, участницей которой наряду с другими странами является и ФРГ (ФРГ инкорпорировала ее в свое внутреннее право: ст. 25, 26 Вводного закона ГГУ с изменениями и дополнениями 1986, 1991, 1992 гг.)⁹.

Способность лица составлять завещание, изменять его или отменять являются проявлением общегражданской дееспособности. Дееспособное лицо в праве совершать любые действия по поводу завещания. Вместе с тем наследственное во многих государствах устанавливает более льготные правила завещательной дееспособности, устанавливая более низкий возраст наступления завещательной дееспособности или менее обременительные правила для выражения завещательной воли недееспособным или ограниченным в дееспособности лицом. Например в Японии возраст завещательной дееспособности наступает в 15 лет в то время, когда общая дееспособность наступает в 20 лет. Для действительности завещания лица, признанного недееспособным, достаточно присутствия двух свидетелей из медицинского персонала при составлении завещания. Завещательная дееспособность подчиняется либо наследственному статуту, либо тем коллизионным правилам, которые предусмотрены для выбора права, регламентирующего форму завещания¹⁰.

1.2. Международные договоры  как средство регулирования наследственных  отношений

Перечень международных  соглашений по вопросам наследования открывает Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений (Гаага, 5 октября 1961 г.), которая предусматривает 4 альтернативные коллизионные привязки: закон места составления завещания, закон гражданства завещателя, закон домицилия завещателя или закон его обычного места жительства. Завещание будет действительным с точки зрения формы, если будет соответствовать одному из перечисленных правопорядков. Форма завещания в отношении недвижимого имущества может определяться законом места ее нахождения.

Если избранный  компетентный правопорядок состоит  из различных подсистем права  то, какая из подсистем должна быть применена, определяется правилами  самого компетентного правопорядка; в случае отсутствия в избранном  праве таких правил применима  та из подсистем, с которой завещатель наиболее тесно связан (ст.1). Любые  предписания, если они ограничивают допустимые формы завещательных  распоряжений по возрасту, гражданству  и другим личным качествам завещателя, Конвенция относит к вопросам о форме (ст.5).

Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания от 26 октября 1973 г. представляет собой свод унифицированных материальных норм права, которые можно рассматривать как серьезную гарантию реализации принципа свободы завещания. Конвенция учреждает правила составления международного завещания (Приложение 1 к Конвенции 1973 г.). Договаривающиеся государства обязаны создать институт уполномоченных лиц для решения вопросов, связанных с составлением международных завещательных распоряжений. За пределами национальной юрисдикции подобными функциями наделяются консульские и дипломатические представители.

Согласно Вашингтонской  конвенции 1973 г. международное завещание  должно быть собственноручно выполнено  наследодателем и им же подписано. Наследодателю  вменяется в обязанность сделать  об этом заявление в присутствии  двух свидетелей и уполномоченного лица¹¹. Свидетелям и уполномоченному лицу не обязательно что-либо знать о содержании завещания (форма тайного завещания). Кроме того, в случае, если наследодатель окажется не в состоянии подписать завещание, он оповещает об это уполномоченное лицо (о чем делается запись в завещании) и указывает, кто подпишет док-т от его имени. При этом наследодатель руководствуется правовыми нормами того государства, на территории которого действует его уполномоченное лицо (ст. 3-5).

Как отмечает Скачков  Н.Г.¹², Вашингтонская конвенция не разрешает проблемы, которые могут возникнуть на этапах, предшествующих вступлению завещания в силу. Крайне сложно сформулировать такие правила регистрации завещательного распоряжения, чтобы упоминание о банковском вкладе не стало известно для правоприменительного органа по месту учреждения кредитной организации. Такие вопросы рассматривает Базельская конвенция о регистрации завещаний от 16 мая 1972 г. Эта конвенция облегчает открытие завещания, упрощает его отмену или изменение в тексте после смерти лица, составившего распоряжение о наследственном правопреемстве. Предусматривается создание системы, позволяющей регистрировать завещание, где бы завещатель ни находился. Компетентная инстанция отвечает на запросы о состоявшейся регистрации завещания и реестре завещательных распоряжений, если такой свод ведется в том или ином государстве. Постоянный информационный обмен имеет первостепенное значение и существенно упрощает регулирование наследования по завещанию.

Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц от 2 октября 1973 г. подчеркивает стремление государств к единообразию отдельных элементов наследственных отношений, тем более, что информация о составе наследственной массы ни коим образом не влияет на цены наследуемого имущества. В противном случае установление разумных ставок арендных платежей (если потребность в покрытии долга привела к необходимости сдачи имущества в аренду) вряд ли произойдет. При это ликвидировать долги наследодателя будет не просто. Прежде всего необходимо определить, кто может быть допущен к управлению имуществом умершего. Конвенция предлагает учредить особой сертификат, составляемый в государстве-месте проживания умершего. Допускается также составление сертификата в стране, гражданством которой умерший обладал. Для этого оба государства должны сделать совместное заявление.

Признание сертификата  производится путем простого оглашения. Возможна и иная форма, когда решение  об этом принимает компетентный правоприменительный орган. Акт признания сертификата предоставляет его владельцу праву принимать любые защитные и срочные меры в отношении наследуемого имущества со дня вступления сертификата в силу и в течение всей процедуры его признания (ст.10-11).

Конвенция предоставляет  владельцу сертификата право  предъявлять иски и встречные  требования стране-месте выдачи сертификата  о международном управлении. Сертификат также упрощает получение информации о составе наследственной массы, способствует определению наиболее приемлемых цен при продаже части  имущества для ликвидации долгов наследодателя и установления разумных ставок арендных платежей.

Гаагская конвенция о праве, применимом к трасту, и об их признании от 1 июля 1985 г. приводит большое число различных специфических деталей. Так, учредитель (settlor), передающий наследуемое имущество, в праве самостоятельно избрать право и сформулировать мотивы выбора в специально подготовленном акте (ст.6). Если выбор права не состоялся, то применяется предписание той правовой системы, с которой наследование доверительной собственности наиболее тесно связано. В качестве презумпции такой связи Конвенция предусматривает 2 варианта: либо право той страны, на территории которой действует доверительный собственник наследуемого имущества (или группа таких собственников), либо право государства, в пределах которого находится центр управления трастом или фондом (ст.7).

Перечень универсальных  многосторонних соглашений, действующих  в сфере наследования, продолжает Конвенция о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества (Гаага, 1 августа 1989 г.). Этот документ отличается от Конвенции 1961 г. тем, что, во-первых, касается только недвижимого имущества, и во-вторых предусматривает выбор права, подлежащего применению не только в форме завещания, но и к др. наследственным отношениям.

Юридическое оформление подобного выбора осуществляется по средствам соответствующего заявления. Форма заявления определяется законом  той страны, где оно было составлено (ст. 3-4). Данная Конвенция разрешает  также применение принципа наиболее тесной связи (ст.5). Вместе с тем Конвенция  уточняет, что применение закона государства, с которым лицо-участник правоотношений поддерживает реальную связь, возможна лишь тогда, когда право этого  государства не указывает, право  какого государства следует применить (иными словами, не содержит соответствующих коллизионных норм). По Гаагской конвенции 1989 г. не допустимо возникновение наследственных притязаний друг к другу у физических лиц, находящихся под юрисдикцией различных государств, если не ясна очередность, в которой осуществляется наследование (ст. 13).