Обеспечение исполнения обязательств

     Особое  положение среди способов обеспечения  обязательств занимает банковская гарантия. Предусмотренное здесь обязательство  гаранта перед бенефициаром не зависит от основного обязательства (ст. 370 ГК).

     В силу того, что в большинстве своем  способы обеспечения обязательств носят акцессорный характер, они не могут каким-либо образом влиять на содержание и действительность основного обязательства. То есть, если по каким-либо причинам обеспечивающее обязательство прекращается, это не оказывает воздействия на правовой характер основного обязательства и оно остается в силе.

     Конкретный  способ обеспечения исполнения обязательства  может быть предусмотрен правовым актом  или договором, но как правило, он определяется соглашением сторон. В  правовом акте обычно устанавливается неустойка (ст. 856 ГК устанавливает ее в виде процентов за пользование чужими денежными средствами), иногда удержание (ст. 712, 972, 997 ГК), реже поручительство (ст. 532 ГК) или залог (п. 5ст.488 ГК).

     Приведенный в ст. 329 ГК перечень способов обеспечения исполнения обязательств не является исчерпывающим, что означает допустимость использования в качестве таковых и иных правовых конструкций. Расширение этого перечня возможно путем указания на другие способы как в договоре, так и в законе. ГК, например, предусматривает использование уступки денежного требования в качестве способа обеспечения исполнения обязательства, возникшего на основании договора финансирования (ст. 824 ГК). 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     II.Основные способы обеспечения обязательств

     1.Общая характеристика способов обеспечения исполнения обязательств

     Все способы обеспечения обязательств различаются по степени воздействия  на должника и методам достижения цели - побудить должника исполнить  обязательство надлежащим образом. Поэтому поведение должника во многом будет зависеть от оптимального выбора кредитором способа обеспечения обязательства.

     В связи с этим необходимо учитывать  особенности того или иного способа  обеспечения обязательства и  его возможности применительно  к конкретной ситуации.

     Выбор соответствующего способа во многом зависит от существа обязательства. К примеру, для обязательств, возникающих из договора займа или кредитного договора, более надежными считаются такие способы, как залог, банковская гарантия и поручительство. В то же время, если речь идет об обязательствах по выполнению работ или оказанию услуг, возникающих из договоров подряда, банковского счета и других, предпочтительнее использовать неустойку, поскольку интерес кредитора заключается не в получении от должника денежной суммы, а в достижении определенного результата.

     Действующее гражданское законодательство не содержит каких-либо ограничений в выборе способов обеспечения обязательств, поэтому стороны могут применять одновременно несколько видов обеспечительных мер, например, неустойку совместно с залогом.

     Нормы, названные в качестве примера  законоположений, предусматривающих дополнительные способы обеспечения обязательства, наделяют субъекта встречного исполнения в случае непредоставления (полного или частичного) контрагентом обусловленного договором исполнения обязательства правом приостановить исполнение своего обязательства либо вовсе отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков. Иными словами, при соответствующих условиях субъекту встречного исполнения предоставлено право на односторонние действия по изменению или прекращению обязательства. Такие действия в гражданско-правовой доктрине признаются мерами оперативного воздействия и представляют собой самостоятельный вид последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Указанные меры оперативного воздействия не имеют никакого отношения к способам обеспечения обязательства. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     2.Неустойка

     Неустойка (штраф, пеня) относится к наиболее распространенным способам обеспечения исполнения обязательств и к наиболее часто применяемой на практике мере имущественной ответственности. Она представляет собой определенную законом или договором денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения (ст. 330 ГК).⁴

     Неустойка — весьма распространенный способ обеспечения исполнения обязательств, но вместе с тем это и мера гражданско-правовой ответственности. Основания возникновения обязанности по уплате неустойки совпадают с основаниями возложения на должника гражданско-правовой ответственности. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за нарушение обязательства. Если законом или договором не предусмотрено иное, лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что это произошло  вследствие непреодолимой силы.

     В значении синонима термина “неустойка” законом употреблены слова “штраф”, “пеня”. Штраф и пеня — это денежные суммы, взыскиваемые в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Различие состоит в способе исчисления и уплаты неустойки. Штраф — однократно взыскиваемая неустойка. Пеня — неустойка, взыскиваемая нарастающим итогом за каждый период просрочки с исполнением обязательства, например, при просрочке с возвратом кредита, несвоевременной оплате арендных платежей, оплате поставленной продукции или товара и пр.

               Неустойка может быть установлена соглашением сторон — договорная неустойка или предписанием закона — законная неустойка (ст. 332 ГК).

     Размер, порядок исчисления, условия применения договорной неустойки определяются исключительно по усмотрению сторон. Соглашение о неустойке должно совершаться в письменной форме независимо от ее суммы и от формы основного обязательства, которое может возникнуть и из устной сделки. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК).

         Законная неустойка применяется независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Сфера ее применения зависит от того, в какой (диспозитивной или императивной) правовой норме она содержится. Если неустойка предусмотрена императивной нормой, она подлежит безусловному применению и именно в том размере, в каком обозначена в этой норме. Когда же положение о неустойке содержится в диспозитивной норме, она применяется лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не предусмотрели иной ее размер. В отношении законной неустойки в п. 2 ст. 332 ГК закреплено правило, согласно которому ее размер может быть изменен соглашением сторон лишь в сторону увеличения, если это не запрещено, законом.

     В зависимости от соотношения права кредитора на взыскание с должника неустойки и его права на возмещение убытков законодательство различает четыре вида неустойки — зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную (ст. 394 ГК).

     Зачетная  неустойка означает взыскание установленной неустойки и, кроме того, возмещение убытков в части, не покрытой ею, т.е. суммы, составляющие размер неустойки зачитываются в счет возмещения убытков.

          Вместе с тем законом или договором может быть определено иное соотношение: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков, такая неустойка называется исключительной.

     Когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, такая неустойка признается штрафной.

     Когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки, такая неустойка является альтернативной. Во всех случаях, когда законом или договором вид неустойки не определен, применяется зачетная неустойка.

     Гражданский кодекс не содержит правила о максимальном (предельном) размере неустойки. Несмотря на это суд по конкретному делу может снизить ее размер (полное освобождение от уплаты неустойки не допускается) в случае явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства (ст. 333 ГК). 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     3.Залог

     Залог — способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя — лица, которому принадлежит это имущество (п. 1 ст.334 ГК).⁵

     Субъектами  в залоговом обязательстве являются залогодатель и залогодержатель. В качестве залогодержателя во всех случаях выступает кредитор по основному обязательству. Это может быть и специализированная организация — ломбард, имеющая лицензию на осуществление предпринимательской деятельности по принятию от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления, в обеспечение краткосрочных кредитов.

     В качестве залогодателя может выступать  как сам должник, так и третье лицо. При залоге вещей залогодателем  вправе быть собственник вещи либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. При залоге имущественных  прав залогодателем является лицо, которому принадлежит закладываемое право. К примеру, при залоге права аренды земельного участка залогодатель — арендатор этого участка.

     Залог обычно возникает в силу договора. При этом возможно заключение отдельного соглашения о залоге либо включение условия о залоге в текст основного договора. Залог может возникать и на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства оно признается находящимся в залоге. Так,  в силу п. 5 ст. 488 ГК (если иное не предусмотрено договором купли-продажи) при продаже товара в кредит с момента передачи покупателю и) его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся и залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара.

     Предметом залога являются вещи (как движимые, так и недвижимые), за исключением  изъятых из оборота и тех, на которые  не допускается обращение взыскания, а также имущественные права, за исключением неразрывно связанных с личностью кредитора и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (например, требований об алиментах). Предметом залога может быть и такой вид вещей, как ценные бумаги: документарные (к примеру, закладная) и бездокументарные (к примеру, бездокументарные акции). Документарная форма ценных бумаг — форма, при которой владелец устанавливается па основании предъявления оформленного надлежащим образом документа (ценной бумаги). Бездокументарная форма ценных бумаг — форма,- при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра (списка) владельцев ценных бумаг. Согласно п. 6 ст. 340 ГК договором, о залоге, а в отношении залога, возникающего на основании закона, законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем (к примеру, залог урожая будущего года, залог Права на взыскание арендной платы в будущем году и т.п.). Гарантией выполнения требований залогодержателя является не все имущество должника, а только заложенное. Все остальное имущество залогодателя свободно от обращения взыскания по данному обязательству.

     Договор о залоге должен быть совершён в  письменной форме независимо от того, в какой форме (устной или письменной) заключён основной договор. Обязательному нотариальному удостоверению подлежат лишь ипотека и договоры о залоге движимого имущества или прав на имущество в случаях, когда обеспечиваемый залогом договор должен быть заключён в нотариальной форме. Договор об ипотеке, кроме того, должен быть ещё и зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом (ст.339 ГК).

     Права залогодержателя по обеспеченному  ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной, поскольку иное не установлено законом. Закладная является именной ценной бумагой.

     Существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество (п. 1 ст. 339 ГК). При определении в договоре предмета залога должна быть названа не только видовая принадлежность имущества (например, автомобиль, дача и пр.), но и должны быть указаны индивидуальные характеристики предмета залога, позволяющие выделить его из однородных вещей. Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из указанных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.

     Содержание  залогового обязательства составляют права и обязанности сторон. Так, залогодержатель вправе ограничивать залогодателя в распоряжении заложенным имуществом. В случае передачи залогодержателю предмета залога он приобретает в определенных случаях права владения, пользования и распоряжения им: право истребовать заложенное имущество из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя, право требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владениями др. (ст. 346, 347 ГК). При неисполнении должником обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель имеет право преимущественно перед другими кредиторами получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества. Возможности передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя действующее законодательство не предусматривает. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства.