Гражданско-правовое регулирование отношений, связанных с творческой деятельностью

Итак, постановление содержит указание на то. что произведениям, ставшим на территории Казахстана общественным настоянием на момент присоединения к Бернской Конвенции, охрана вновь предоставлена не будет. Рассматривая обоснование возможности присоединения Казахстана без обратной силы, нами приводилось положение статьи 29 Закона РК "Об авторском праве и смежных правах", согласно которому причиной перехода произведения в общественное достояние служит истечение срока охраны. Однако статья 29 предусматривает и иную причину: перешедшими в • общественное достояние также считаются произведения, охрана которым на территории Казахстана никогда не предоставлялась. В формулировке, данной правительством, не указывается, по какой именно причине не будут охраняться произведения, ставшие на территории Казахстана общественным достоянием, хотя такой причиной является истечение сроков охраны. Нами было отмечено, что на законодательном уровне охрана предоставляется лишь тем иностранным неопубликованным произведениям, которые находятся на казахстанской территории, хотя практика и иначе решает этот вопрос. Однако, именно то, что на практике охранялись, и охраняются все неопубликованные произведения иностранных авторов, позволило истолковать статью 18 Бернской Конвенции как не обязывающую, предоставлять охрану с обратной силой. Тем не менее, зарубежные специалисты, не знакомые с казахстанской практикой, могут провести анализ на законодательном уровне и сделать вывод, что Казахстан, присоединяясь к Конвенции, принял решение не охранять иностранные произведения, ставшие на ее территории общественным достоянием в силу того, что они никогда не охранялись. По такое решение противоречило бы пункту 2 статьи 18 Конвенции, которой все причины неохраняемости, кроме истечения срока охраны, безразличны. Если формулировка правительства будет истолкована таким образом, это может послужить основанием возникновения споров с другими членами Конвенции по поводу применения Бернской Конвенции.

Думается, что лучшим способом устранить имеющееся противоречие до присоединения к Конвенции  было бы привести действующее законодательство об авторском праве в соответствие с практикой, закрепив, что охрана по казахстанскому законодательству предоставляется всем иностранным неопубликованным произведениям, независимо от того, на территории какого государства они находятся. Это значительно упростило бы аргументацию принятого Казахстаном решения о присоединении без обратной силы. Иначе эту проблему можно было бы решить, указав при подаче ноты, что действие Бернской Конвенции не будет распространяться на произведения, которые на дату вступления Конвенции в силу для Казахстана уже являются на ее территории общественным достоянием вследствие истечения ранее предоставленного срока охраны. Сегодня же, на мой взгляд, единственный способ устранить всякую возможность возникновения спорной ситуации - дополнительно уведомить страны Союза о причинах, по которым иностранные произведения перешли в сферу общего достояния.

Несмотря на то, что некоторые  специалисты считают, что "непредставление  обратной силы вообще лишает Конвенцию  смысла", я рассматриваю присоединение Казахстана к Бернской Конвенции как чрезвычайно значительное событие. Во-первых, теперь Казахстан связан международным договором со многими странами, отношения с которыми по авторском}⁷ праву никак не регулировались. Во-вторых, произведения иностранных авторов тех стран, с которыми Казахстан был связан Всемирной Конвенцией, получают охрану также по Бернской Конвенции, уровень которой намного выше. Что же касается стран, связанных с Казахстаном по Бернской Конвенции, то их интересы, конечно, затронуты присоединением без обратной силы. Однако, учитывая то, что произведения граждан большинства государств-членов Бернского Союза уже охранялись по Всемирной Конвенции и по двусторонним соглашениям, нарушение интересов этих государств не столь существенно. Думается, что по истечении некоторого переходного периода "привыкания" к защите авторских прав граждан стран-участниц Бернской Конвенции, Казахстан пойдет по пути заключения двусторонних соглашений с отдельными странами, как это делается сейчас в США, по которым охрана будет предоставляться с обратной силой. Однако это не может произойти раньше, чем Казахстан действительно будет к этому готов.

РЕШЕНИЕ ВОПРОСА ОБ ОБРАТНОЙ СИЛЕ АВТОРСКО-ПРАВОВЫХ НОРМ В КАЗАХСТАНСКОМ  НАЦИОНАЛЬНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

 10 июня 1996 года Президентом РК был принят Закон РК "Об авторском праве и смежных правах", вступивший в силу с момента подписания .

Имеет ли новый закон  обратную силу или нет - вопрос чрезвычайно  сложный. Неточность формулировок, содержащихся в постановлении о введении в  действие Закона, позволяет по-разному  толковать порядок применения Закона, что уже порождает возникновение  многочисленных проблем на практике. В зарубежной литературе отмечалось, что новый казахстанский закон привлекает и будет привлекать внимание зарубежных правоведов не столько с точки зрения содержащихся в нем положений, сколько с точки зрения его переходных норм, касающихся правил его действия.

Специалисты по авторскому праву придерживаются диаметрально противоположных точек зрения по поводу действия Закона: одни считают, что новый Закон обратной силы не имеет, другие же, напротив, утверждают, что закон действует с обратной силой.

Прежде, чем перейти  к анализу норм определяющих порядок  действия закона, на мой взгляд, необходимо рассмотреть, как был решен вопрос об обратной силе при введении в  действие Основ гражданского законодательства Союза СССР и республик, принятых 31 мая 1991 года (далее Основ).

Принятие Основ явилось  первым, но очень значительным шагом  в сторону повышения уровня охраны прав авторов. Основы не только содержали  множество новелл (например, закрепление  новых объектов охраны, появление  права авторства, сужение сферы без договорного использования и пр.), но и увеличили срок предоставляемой охраны до 50-ти лет.

В соответствии с Постановлениями  Верховного Совета РК Основы гражданского законодательства применяются к  гражданским правам и обязанностям, которые возникли после вступления Основ в силу на территории Казахстана. Помимо этого законодатель предусмотрел, что в отношении длящихся на момент введения в действие Основ правоотношений положения Основ будут применяться лишь к тем правам и обязанностям, которые возникнут после этого момента. Следовательно, законодатель, конкретизируя общий принцип, установил, что Основы обратной силы не имеют.

Теперь перейдем к  рассмотрению Указа Президента РК о  порядке введения в действие Закона "Об авторском праве и смежных правах", которым предусматривается следующий порядок действия Закона:

2. Закон РК "Об авторском  праве и смежных правах" применяется  к отношениям по созданию, а  также по использованию объектов  авторского права возникающим  после введения в действие  указанного Закона.

3. Сроки охраны прав, предусмотренные ст. 28 указанного  закона применяются во всех  случаях, когда 50 - летний срок  действия авторского права не  истек к 1 января 1997 года.

4. Авторское право  юридических лиц, возникшее до  введения в действие указанного Закона, прекращается по истечении 50 лет с момента правомерного обнародования произведения или создания произведения, если оно не было обнародовано.

Согласно пункту 1 указанного постановления. Закон не распространяет свое действие как на отношения по использованию, так и на отношения по созданию произведений, имевших место до введения его в действие, то есть до 10 июня 1996 года. Следовательно, если ранее определенные объекты не подлежали охране по авторскому праву, то и новое законодательство не распространяет свое действие на такие объекты, так как к случаям создания произведения до 10 июня 1996 года применяется не новое, а прежнее законодательство. Это означает, что Закон не рассматривает в качестве юридических факты создания произведения, имевшие место до 10 июня 19% года и не порождавшие никаких последствий с точки зрения прежнего законодательства Однако на мой  взгляд, необходимо непридание этим прежним, фактам юридическогого значения, во избежание неправильного толкования воли законодателя, оговаривать отдельно. Именно таким образом поступил законодатель при принятии Основ, указав и пункте 11 Постановления о введении их в действие, что "на произведения, ранее не признававшиеся объектами авторского права, действие раздела 4 Основ гражданского законодательства Союза СССР и республик распространяется, если произведение выпущено в свет после вступления Основ в силу". В качестве юридической даты указывается дата "выпуска в свет", а не дата "создания" произведения. Эго объясняется тем, что дату "выпуска в свет" установить намного проще, и она более показательна для проведения отсчета различных сроков, и, по мнению специалистов, выбор именно этой даты общего принципа не колеблет.

Итак, норма, содержащаяся в пункте 1 постановления, устанавливает, что Закон действует без обратной силы.

Анализируя положение  пункта 2 указанного постановления, нельзя не обратиться к совпадающему с ним  по структуре пункту 12 общесоюзного постановления о введении в действие Основ. Согласно этому" пункту, "предусмотренные  статьей 137 Основ гражданского законодательства сроки действия авторского права применяются к произведениям, срок действия авторского права на которые не истек до 1 января 1992 года". Толковать эту норму можно было только однозначно: прежнее законодательство об авторском праве предусматривало охрану прав в течение жизни автора плюс 25 лет, а Основы ввели новый срок охраны - время жизни автора плюс 50 лет. Следовательно, эта переходная норма касалась лишь тех произведений, в отношении которых сроки охраны на момент введения в действие Основ еще "текли", удлиняя эти сроки на 25 лет.

Аналогичным образом  была построена и норма Указа  Президиума верховного Совета СССР "О  внесении изменений и дополнений в Основы гражданского законодательства Союза СССР и союзных республик от 21 февраля 1973 года". Согласно ей срок охраны авторских прав после смерти автора был увеличен с 10 до 25 лет, и новые нормы о сроке охраны не применялись к произведениям, срок действия авторского права на которые истек до 1 января 1973 года.

С точки зрения отдельных правоведов, именно такая норма является нормой - толкованием принципа "Закон обратной силы не имеет", специфической - для авторского права, то есть она должна применяться во всех случаях принятия новых законов, устанавливающих сроки охраны более продолжительные, чем предусматривалось предыдущим законодательством. Естественно, что из каждого правила бывают исключения, бывают и исключения из принципа "закон обратной силы не имеет" применительно к авторскому праву. Однако тогда и формулировка переходной нормы выглядит совершенно иначе, как, например, выглядит норма о введении в действие Польского Закона, ясно указывающая на обратную силу его действия.

Пункт 3 постановления  о введении в действие Закона говорит  о произведениях, 50-ти летний срок охраны которых не истек к моменту вступления в силу новых авторско-правовых норм. Как уже рассматривалось выше. Основы удлинили срок охраны авторских прав до 50-ти лет. Под 50-ти летним сроком охраны, о котором говорится, в пункте 3, подразумевается срок охраны, предоставленный Основами. В отношении произведений, срок охраны которых не истек к 10 июню 1996 года, действует новый закон, который в определенных случаях удлиняет этот срок.

Например, композитор Дмитрий  Шостакович умер в 1975 году. В соответствии с Гражданским Кодексом РК его произведения должны были бы перейти в общественное достояние через 25 лет после его смерти, то есть 1 января 2001 года. Основы удлинили срок охраны до 50-ти лет, следовательно, произволения Шостаковича должны были, бы перестать .охраняться только с 1 января 2025 года. В соответствии с пунктом 5 статьи 28 закона этот срок увеличен еще на четыре года, так как Шостакович написал свою седьмую симфонию во время блокады в Ленинграде, следовательно, по новому Закону его произведения подлежат охране до 31 декабря 2029 года.

Помимо проведенному анализа, который привел нас к  выводу, что пункт 2 не подразумевает  придание закону обратной силы, можно  уяснить смысл этой нормы также  с помощью лексико-грамматического  толкования. В пункте 2 говорится о произведениях, срок охраны которых еще не "истек" на момент вступления Закона в силу, следовательно, эта норма касается лишь произведений, в отношении которых сроки еще "текли", то есть авторское право на такие произведения еще действовало на дату введения Закона в действие. Это еще раз подтверждает то, что пункт 2 постановления содержит положение об удлинении сроков охраны в случаях, предусмотренных статьей 28 Закона в отношении произведений, которые еще не перестали охраняться в результате истечения предоставлявшегося по прежнему  законодательству срока охраны.

Однако некоторые юристы толкуют содержание пункта 2 следующим  образом: если на момент введения Закона в действие со дня смерти автора не прошло еще 50-ти лет, то к произведениям  этого автора будут применяться правила об исчислении сроков охраны, предусмотренные статьей 28 Закона;

и, следовательно. Закон  в отношении этих произведений будет  действовать с обратной силой.

Но такое толкование означает, что законодатель предусмотрел возможность возобновления охраны в отношении произведений, находившихся на момент вступления закона в силу в сфере общественного достояния вследствие истечения сроков их охраны, что противоречит положениям статьи 18 Бернской Конвенции, участником которого Казахстан является. Помимо несоответствия нормам международного права, придание закону обратной силы породило бы возникновение просто нелепых ситуаций на практике. Приведем следующий пример:

Писатель Осип Мандельштам  умер в советском концлагере в 1938 голу. Согласно статьям 10 и 15 Основ законодательства Союза СССР об авторском праве от 16 мая 1928 года, срок охраны составлял время жизни автора плюс 15 лет после смерти, следовательно, срок охраны его авторских прав истек 31 декабря 1952 года. Однако Мандельштам был частично реабилитирован в 1956 году. Учитывая то, что согласно пункту 5 статьи 27 законам, в случае, если автор был репрессирован и реабилитирован посмертно, срок охраны авторских прав начинает действовать с 1 января, следующего за годом реабилитации. Следовательно, если предположить, что Закон имеет обратную силу, с момента вступления в силу нового закона произведения Мандельштама должны были бы охраняться вновь после того, как 40 лет они находились в сфере общественного достояния. Полная реабилитация Мандельштама имела место при Горбачеве в 1987 году, следовательно, его произведения стали бы вновь общим достоянием лишь через столетие после его смерти.