Роль адвоката

1) неправильное определение  юридически значимых обстоятельств: 

2) недоказанность обстоятельств,  имеющих значение для дела, которые  суд считает установленными;

3) несоответствие выводов  суда, изложенных в решении, обстоятельства  с там дела;

4) нарушение или неправильное  применение норм материального  права или норм процессуального  права.

Необоснованность судебного  решения не всегда влечет необходимость  отмены решения с передачей его  на новое рассмотрение. Кассационный суд вправе измелить решение или  вынести новое решение, не передавая  дела на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены  на основании имеющихся, а также  дополнительно представленных материалов, с которыми ознакомлены стороны .

Решение всегда подлежит отмене в случаях, если:

1) дело рассмотрено судом  в незаконном составе; 

2) дело рассмотрено судом  в отсутствие кого-либо из лиц,  участвующих в деле, не извещенных  о времени и месте судебного  заседания; 

3) при рассмотрении дела  были нарушены правила о языке,  на котором ведется судопроизводство;

4) суд разрешил вопрос  о правах и обязанностях лиц,  не привлеченных к участию  в деле;

5) при вынесении решения  были нарушены правила о тайне  совещания судей; 

6) решение не подписано  кем-либо из судей или если  решение подписано не теми  судьями, которые указаны в  решении; 

7) решение вынесено не  теми судьями, которые входили  в состав суда, рассматривавшего  дело;

8) в деле отсутствует  протокол судебного заседания. 

Постановление суда второй инстанции, вынесенное в результате пересмотра дела по жалобе или протесту, которым разрешается вопрос о  правильности решения, называется определением кассационной инстанции или кассационным определением. Определение суда кассационной инстанции обжалованию не подлежит и вступает в законную силу с момента  его вынесения. Суд, рассматривающий  дело в кассационном порядке, вправе в случаях, предусмотренных ГПК, вынести частное определение.

По своему содержанию кассационное определение состоит из четырех частей:

- вводной, 

- описательной,

- мотивировочной 

- резолютивной.

Вводная часть должна содержать сведения о времени и месте вынесения определения: указание на предмет жалобы (протеста) и рассмотрения кассационного суда; наименование и состав суда, вынесшего решение, дату решения; сведения о том, по какому иску было вынесено решение (чей иск, к кому и о чем был предъявлен). Кроме того, должны быть указаны прокурор, давший заключение, и другие лица, участвовавшие при рассмотрении дела в кассационной инстанции, а также лицо, подавшее кассационную жалобу или протест.

В описательной части требуется указать судью, доклад которого был заслушан, и сведения, которые установлены судом. Здесь же дается краткое содержание решения, кассационной жалобы или протеста, представленных материалов, объяснений лиц, участвовавших при рассмотрении дела в кассационной инстанции.  
Если по делу представлены новые доказательства, то этот факт также отражается в описательной части определения.

В мотивировочной части излагаются мотивы, по которым суд пришел к своим выводам, и ссылка на законы, которыми кассационный суд руководствовался. Мотивировочная часть начинается указанием на то, что суд проверил, обсудил и исследовал доказательства, а также выводом суда об обоснованности заявленных жалобы или протеста. После этого излагаются основания отмены, изменения решения или вынесения нового решения, прекращения производства по делу или оставления заявления без рассмотрения. При отклонении кассационной жалобы или протеста суд обязан в своем определении указать мотивы, по которым доводы жалобы или протеста признаны неправильными или не являющимися основанием к отмене решения призом имеющихся в деле материалов, а также исследованием и оценкой новых доказательств при сопоставлении с выводами суда первой инстанции. После фактических данных излагается мнение суда кассационной инстанции о применении правовых норм. В случае отмены судебного решения с направлением его на новое рассмотрение в мотивировочной части с учетом принципа состязательности могут быть сделаны указания суду первой инстанции о том, какие обстоятельства дела необходимо было выяснить и какие другие действия должен совершить суд первой инстанции.

В резолютивной части кассационного определения следует точно указывать, какое решение пересматривается (наименование суда, дата решения, стороны), определяется, полностью или в части отменяется решение. При передаче дела на новое рассмотрение следует указать соответствующий суд и в каком составе дело должно рассматриваться.

Если кассационная инстанция  выносит новое решение или  изменяет решение, оставляет иск без рассмотрения или прекращает производство по делу, в резолютивной части указывается о повороте исполнения или передаче этого вопроса на разрешение суда первой инстанции.

Часто заявителями кассационных жалоб не соблюдаются требования, предъявляемыми к форме и содержанию кассационной жалобы. Результат не соблюдения - кассационная жалоба без движения. Оставление кассационной жалобы без движения оформляется определением, которое принимается единолично судьей кассационной инстанции. Следует иметь в виду, что на такое определение не может быть подана жалоба.

Цель оставления кассационной жалобы без движения заключается  в предоставлении возможности лицу, подавшему ее, исправить допущенные нарушения, поэтому срок, устанавливаемый  судьей для их устранения, должен быть разумным.

В каждом случае при определении  такого срока суд учитывает место  нахождения заявителя, время для  доставки почтовой корреспонденции  заявителю, реальную возможность исправления  недостатков.

Заявитель кассационной жалобы для избежания отрицательных  последствий должен быть заинтересован  в устранении недостатков в срок, установленный арбитражным судом  кассационной инстанции. Неустранение в этот срок недостатков при подаче кассационной жалобы дает арбитражному суду кассационной инстанции право  возвратить жалобу заявителю.

Наиболее часто допускаемыми ошибками при подаче кассационных жалоб являются следующие:

а) не приложены документы, подтверждающие уплату государственной  пошлины в установленных порядке  и размере или право на получение  льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной  пошлины или об уменьшении ее размера. Приложение к кассационной жалобе копий  платежных документов не является надлежащим доказательством уплаты государственной  пошлины;

б) не приложены документы, подтверждающие направление или  вручение другим лицам, участвующим  в деле, копий кассационной жалобы и документов, которые у них  отсутствуют. Следует помнить, что  к лицам, участвующим в деле согласно ст. 40 АПК РФ относятся:

·        стороны;

·        заявители и заинтересованные лица - по делам особого производства, по делам о несостоятельности (банкротстве) и в иных предусмотренных АПК РФ случаях;

·        третьи лица;

·        прокурор, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд в случаях, предусмотренных АПК РФ.

В случае если обстоятельства, послужившие основанием для оставления жалобы без движения, будут устранены  в срок, установленный в определении  арбитражного суда, жалоба будут считаться  поданной в день её первоначального  поступления в суд, и принимается к производству соответствующего арбитражного суда.

Поскольку в зависимости  от того, своевременно ли совершено  то или иное процессуальное действие для лица, заинтересованного в  его совершении, зависит наступление  конкретных правовых последствий, то особое значение принимает не только день или дата окончания процессуального  срока, но и время суток, до наступления  которого соответствующее действие считается совершенным своевременно. Именно поэтому в ч. 5, 6 и 7 ст. 114 АПК  РФ устанавливаются специальные  правила для определения времени  суток последнего дня окончания  процессуального срока.

Например, по общему правилу  кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий двух месяцев  со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления  арбитражного суда³². Таким образом, срок на подачу кассационной жалобы не будет считаться пропущенным, если соответствующие документы будут сданы на почту или телеграф до 24 часов последнего дня срока либо в канцелярию арбитражного суда до того часа, когда в данном суде по установленным правилам заканчивается рабочий день, приходящийся на последний день месячного срока³³.

Вместе с тем необходимо отметить следующее. В случае оставления кассационной жалобы без движения суд, вынося соответствующее определение, указывает в нем основания  для оставления кассационной жалобы без движения и срок, в течение  которого лицо, подавшее кассационную жалобу, должно устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления кассационной жалобы без движения. То есть арбитражный суд устанавливает  срок, к которому в суд должны быть представлены доказательства устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления жалобы без движения.

Если процессуальное действие должно быть совершено непосредственно в арбитражном суде или в другой организации³⁴, срок истекает в тот час, когда в этом суде или в другой организации по установленным правилам заканчивается рабочий день или прекращаются соответствующие операции.

Таким образом, установленный  судом срок - это срок, к которому суд должен располагать сведениями о поступлении соответствующих документов в суд³⁵ или о сдаче соответствующих документов на почту с учетом положений ч. 6 ст. 114 АПК РФ. Однако при таком подходе необходимо разъяснение: как проинформировать суд о сдаче соответствующих документов на почту. Примером такого информирования может служить отправка копии почтовой квитанции по факсимильной связи в арбитражный суд кассационной инстанции.

Важность рассматриваемого вопроса продиктована тем, что АПК  РФ не предусматривает возможности  обжалования определения об оставлении кассационной жалобы без движения.

Если обстоятельства, послужившие  основанием для оставления кассационной жалобы без движения, не устранены  в срок, суд выносит определение  о возвращении кассационной жалобы. Возвращение кассационной жалобы не препятствует повторному обращению  с кассационной жалобой в арбитражный  суд в общем порядке после  устранения обстоятельств, послуживших  основанием для ее возвращения. Однако такое обращение должно быть в  рамках сроков, предусмотренных для подачи кассационной жалобы³⁶. Если срок подачи жалобы пропущен, то можно обратиться в арбитражный суд, заявив ходатайство на подачу жалобы³⁷. Срок будет восстановлен судом в том случае, если он признает причины пропуска срока уважительными.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

 

Право на защиту - это реальная возможность получения квалифицированной  юридической помощи. Защитник должен следить за правильным соблюдением  всех процессуальных правил, что позволяет  уже с момента задержания следить  за соблюдением прав подзащитного и  не допускать в отношении него нарушений закона.

Право на защиту содержится во многих международных правовых актах  и активно применяется. Это такие  акты, как:

- Всеобщая декларация  прав человека, принятая Генеральной  Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.;

- Пакт о правах человека, принятый 16 декабря 1966 г. Генеральной  Ассамблеей ООН. 

Эти положения также были закреплены в Декларации прав и свобод человека и гражданина от 22 ноября 1991 г., принятой в Российской Федерации.

Всеми этими актами обусловлено  участие адвоката в качестве защитника  обвиняемого, подозреваемого, подсудимого. Права, которыми наделяется адвокат  для выполнения своих обязанностей, входят в качестве составной части  в содержание права на защиту.

Таким образом, правовая база для деятельности адвоката в уголовном  судопроизводстве основана на международном  праве, Конституции Российской Федерации  и развитом текущем законодательстве, что позволит эффективно осуществлять защиту прав и свобод граждан и  в конечном итоге способствовать правосудию - справедливо разрешать  уголовные дела.

Адвокат вправе:

1) собирать сведения, необходимые  для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки,  характеристики и иные документы  от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также  иных организаций. Указанные органы  и организации обязаны в порядке,  установленном законодательством,  выдавать адвокату запрошенные  им документы или их заверенные  копии;

2) опрашивать с их согласия  лиц, предположительно владеющих  информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает  юридическую помощь;

3) собирать и представлять  предметы и документы, которые  могут быть признаны вещественными  и иными доказательствами, в порядке,  установленном законодательством  Российской Федерации;

4) привлекать на договорной  основе специалистов для разъяснения  вопросов, связанных с оказанием  юридической помощи;

5) беспрепятственно встречаться  со своим доверителем наедине,  в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его  содержания под стражей), без ограничения  числа свиданий и их продолжительности;

6) фиксировать (в том  числе с помощью технических  средств) информацию, содержащуюся  в материалах дела, по которому  адвокат оказывает юридическую  помощь, соблюдая при этом государственную  и иную охраняемую законом  тайну;

7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству  Российской Федерации.