Прецедент в английском праве

3. Правовой  обычай

В современной английской литературе содержание прецедента рассматривается в его соотношении с обычаем. Р. Кросс, ссылаясь на Остина (Д. Аустина), называвшего прецедентное право судебным, и У. Блэкстона, утверждавшего, что право Англии, или правила гражданского поведения ее обитателей, можно с достаточной точностью поделить на две группы: lex non scripta - неписаное, или общее, право и lex scripta - писаное, или статутное, право, полагает, что идея, согласно которой общее право состоит из общепризнанных обычаев, есть не что иное, как деклараторная теория. Р. Кросс отмечает, что принцип "stare decisis", рекомендующий придерживаться прецедентов, действует не всегда. Палата лордов иногда отходит от прежних решений, в результате возникает вопрос, какой из двух прецедентов надо соблюдать.

Нередко бывает, что поздний  прецедент отвергает ранее принятый ради принципа абстрактной справедливости. В 1966 г. палата лордов приняла заявление об изменении практики применения прецедентов. В нем говорилось: "Их светлости... признают, что слишком жесткая приверженность прецедентам может привести к несправедливости в конкретном случае и к неоправданным ограничениям в развитии права". Конституционность заявления неоднократно обсуждалась впоследствии при рассмотрении многих дел. Р. Кросс подчеркивает сходство обычая и прецедента, подчиненность первого второму²¹.

Признание государством юридически обязательными регуляторами общественного поведения фактически сформировавшихся отношений и связей роднит правовой прецедент с правовым обычаем. Если вынести за скобки природу обычая, возникающего в обществе и гарантируемого государством, и прецедента, предлагаемого государством в качестве регулятора общества, то между ними можно найти немало общего в тех целях и задачах, которые ставит перед собой государство, санкционируя правовой обычай или устанавливая общеобязательность правового прецедента. Так, если обычай служит опорой государства в процессе его формирования, то правовой прецедент закрепляет государственный приоритет при регулировании общественных отношений.

 

Заключение

Судебный прецедент зародился  еще в древности, именно из него состоял судебник вавилонского Хамураппи, он был известен праву Древнего Рима, но основное свое развитие получил в правовой системе Англии.

Прецедентное право зародилось еще в XII в. в Англии, оно складывалось и развивалось в несколько этапов:

1. Период норманнского завоевания.
2. Период становления общего права.
3. Период подъема общего права.

Особенности судебного прецедента:

1. Неписанный характер, который проявляется в его структуре и состоит из двух частей: ratio decidendi и obiter dictum. Эти части не являются четко выраженными в рассуждениях суда, это логические части прецедента.
2. Прецедент устанавливается не всеми судами, а только высшими судами государства.
3. Не все судебные решения высших судов государства являются прецедентами. Ими могут быть только те решения соответствующих судов, которые вынесены большинством голосов, то есть это решение, выражающее общую позицию суда.
4. Действие судебного прецедента не ограничено во времени и если он имеет отношение к рассматриваемым судом вопросам, то остается значимым, сколько бы времени ни прошло с момента его появления.

Источниками права в Англии относят законодательство, судебный прецедент, включая правовые доктрины ЕС. К дополнительным источникам относят - обычай, прошедший проверку временем, авторитетные публикации в области права, судебные отчеты, каноническое право, римское право, материалы правовых комиссий.

В соотношении законодательства и прецедента в Англии вырисовывается ситуация при которой с одной стороны закон имеет большую юридическую силу, чем судебный прецедент. Если судебный прецедент противоречит статуту, то действует статут. Вступивший в силу статут ведет к прекращению действия противоречащих ему судебных прецедентов. Статут не содержит перечня тех прецедентов, которые он отменяет.

Подводя итоги, можно сказать что за время своего существования прецедент хоть и медленно, все таки подвергся трансформации: принцип верховенства парламента сохраняется формально и наделяется новым содержанием; принцип "жесткого прецедента" пошатнулся, сфера применения прецедента сместилась в сторону толкования законодательных актов. Судебная практика определяет их реальное действие, а по существу и содержание посредством прецедентов толкования, что позволяет вносить в право изменения, минуя широкое обсуждение, сложную законодательную процедуру.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список литературы

1. Maitland F.W. Historical Essays. Cambridge, 1957.
2. Богдановская И.Ю. Закон в английском праве. М.: Наука, 1987. 143 с.
3. Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., Наука, 1993., 239 с.
4. Богдановская И.Ю. Судебный прецедент - источник права? // Государство и право. 2002. N 12.
5. Бодров С.Ю. Судебный прецедент в системе источников российского права: вопросы теории и практики: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень, 2005.
6. Гук П.А. Судебный прецедент как источник права: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.01. М.: РГБ, 2003. (Из фондов Российской государственной библиотеки.)
7. Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1976.
8. Дженкс Э. Английское право. М., 1947.
9. История права: Англия и Россия / Под ред. авт. колл. С. Нерсесянц, У. Батлер. М.: Прогресс, 1990. 304 с.
10. Кананыкина Е.С. Философский анализ английских источников права: законодательство // История государства и права. 2010. N 20. С. 30 - 36.
11. Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985.
12. Лозовская С.В. Правовой прецедент: вопросы теории и практики: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2005.
13. Марченко М. Н. Источники права. М., 2005. 760 с.
14. Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части: Учеб.-практ. пособие. М., 2002.
15. Решетников Ф.М., Апарова Т.В. Предисловие / Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985.
16. Романов А.К. Правовая система Англии. М.: Дело, 2002.
17. Якушева А.Ю. Делегированное законодательство в Англии: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Свердловск, 1980.

¹ См.Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., 1993; Она же. Судебный прецедент - источник права? // Государство и право. 2002. N 12; Бодров С.Ю. Судебный прецедент в системе источников российского права: вопросы теории и практики: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень, 2005; Лозовская С.В. Правовой прецедент: вопросы теории и практики: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2005.

² Гук П.А. Судебный прецедент как источник права: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.01. М.: РГБ, 2003. (Из фондов Российской государственной библиотеки.) С. 12.

³ Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1976. С. 259

⁴ Дженкс Э. Английское право. М., 1947. С. 31.

⁵ Романов А.К. Правовая система Англии. М.: Дело, 2002. С. 58.

⁶ Maitland F.W. Historical Essays. Cambridge, 1957. P. 105.

⁷ Решетников Ф.М., Апарова Т.В. Предисловие / Кросс Р. Прецедент в английском праве. С. 17.

⁸ Maitland F. W. Historical Essays. P. 115.

⁹ Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985. С. 47-49.

¹⁰ Maitland F.W. Historical Essays. P. 123.

¹¹ Романов А.К. Правовая система Англии. М.: Дело, 2002. С.169

¹² Богдановская И. Ю. Прецедентное право. М., 1993.С.22

¹³ Романов А. К. Правовая система Англии. М., 2000. С.164.

¹⁴ Там же.

¹⁵ Марченко М. Н. Источники права. М., 2005. С.628-629

¹⁶ Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части: Учеб.-практ. пособие. М., 2002. С. 88.

¹⁷ Романов А.К. Правовая система Англии. М.: Дело, 2000.

¹⁸ История права: Англия и Россия / Под ред. авт. колл. С. Нерсесянц, У. Батлер. М.: Прогресс, 1990. 304 с.

¹⁹ Богдановская И.Ю. Закон в английском праве. М.: Наука, 1987. 143 с.

²⁰ Якушева А.Ю. Делегированное законодательство в Англии: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Свердловск, 1980. С. 13.

²¹ Кросс Р. Прецедент в английском праве. М.: Юридическая литература, 1985. С. 115 - 116, 163 - 166.