Международный суд

Например, Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже устанавливает, что третейский суд или сторона с согласия третейского суда могут обратиться к национальному суду с просьбой о содействии в получении доказательств. Суд может выполнить эту просьбу, руководствуясь правилами, касающимися обеспечения доказательств, в том числе судебных поручений.⁷

Российский Закон "О  международном коммерческом арбитраже" предусматривает в ст. 27 возможность обращения состава арбитража или стороны в споре с согласия арбитров в компетентный суд Российской Федерации с просьбой об оказании содействия в получении доказательств. Суд может, но не обязан, по тексту ст. 27, выполнить эту просьбу, руководствуясь нормами ГПК РФ о судебных поручениях и обеспечении доказательств.⁸

Принятие решения относительно допустимости и оценки доказательств  относится к компетенции арбитража. Согласно типовому закону ЮНСИТРАЛ арбитраж наделен полномочиями по определению допустимости, относимости, существенности и значимости любого доказательства. Правила IBA о доказательствах конкретизируют это положение типового закона и предоставляют третейскому суду право исключить, по требованию стороны или по своему усмотрению, любые доказательства или отказать в запросе на их представление по одной из следующих причин: "недостаточная относимость и существенность; юридические препятствия или привилегии (профессиональная и иная тайна, конфликт интересов), установленные законом или правилами профессиональной этики, которые третейский суд сочтет применимыми в данном случае; чрезмерная обременительность представления доказательства; утрата или порча документа; интерес в сохранении конфиденциальными сведений, относящихся к ноу-хау, коммерческой или государственной тайне, иные причины политического или государственного значения, которые третейский суд сочтет уважительными; соображения справедливости и равенства сторон, которые третейский суд сочтет уважительными"⁹

Оценка доказательств  имеет свое содержание. Содержание оценки доказательств включает в себя определение допустимости, относимости, достоверности, достаточности и взаимосвязи всей совокупности доказательств. Оценка доказательств может быть рекомендательной и властной в зависимости от того, кто оценивает доказательства.

Рекомендательный характер носит оценка, даваемая лицами, участвующими в деле, представителями. Такая оценка доказательств содержится, в частности, в речах лиц, участвующих в  деле, их представителей, выступающих  в судебных прениях. Значение этой оценки состоит в том, что она является одним из условий, обеспечивающих всесторонность оценки доказательств судом с  учетом мнений всех заинтересованных участников процесса. Суд учитывает  мнения других участников процесса по оценке доказательств, но не обязан следовать  им. Оценка доказательств, даваемая судом, носит властный характер, поскольку  постановления, в которых она  отражается, имеют общеобязательную силу.¹⁰

Доказательства могут  устанавливаться следующими методами:

а) письменными  и вещественными доказательствами. К письменным доказательствам относятся  акты, письма, иные документы и материалы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Под  вещественными доказательствами понимаются предметы, которые могут служить  средствами установления обстоятельств, имеющих значение для правильного  разрешения спора;

б) объяснениями сторон и других лиц, участвующих  в деле;

в) заключениями экспертов. Назначение эксперта осуществляется арбитражем по ходатайству сторон арбитражного разбирательства или по собственной  инициативе. В силу принципа состязательности состав арбитров не может основывать свое решение по делу на заключении эксперта, без предоставления сторонам возможности оспорить высказанное  экспертом мнение. Нарушение этого  принципа является основанием для отмены арбитражного решения;

г) показаниями  свидетелей. Наиболее распространенной формой являются устные выступления  свидетелей в заседании, которые  протоколируются и в таком  качестве выступают источником доказательств. Другой формой свидетельских показаний  выступают их письменные показания, заверенные подписью свидетеля, а в  некоторых случаях удостоверенные нотариусом.

Следует отметить, что арбитры решают дело в объеме тех доказательств, которые представлены сторонами. Принцип  свободы в оценке доказательств  действительно является отличительным  признаком международного коммерческого  арбитража. Кроме того, сами арбитры  доказательств не собирают, они лишь по ходатайству сторон могут содействовать  в истребовании доказательств, находящихся  у других лиц, в том числе и  через компетентный государственный  суд. Например, согласно п. 1 § 31 Регламента МКАС состав арбитража вправе по своему усмотрению испрашивать представление доказательств третьими лицами, а также вызывать и заслушивать свидетелей. Причем данная возможность при добровольном сотрудничестве свидетелей и лиц, обладающих доказательствами по делу, открыта независимо от места их нахождения - в России или за рубежом.¹¹

2. Виды доказательств в Международном коммерческом арбитраже.
1. Письменные и вещественные доказательства. Объяснения лиц участвующих в деле.

Лучшими доказательствами в третейском разбирательстве традиционно считаются  документы, прежде всего датируемые тем же периодом времени, что и  событие, в результате которого возник спор. Доказательственный вес таких  документов ставится выше, чем, например, свидетельских показаний или  объяснений сторон. Достаточно сказать, что в ряде случаев арбитры  могут рассмотреть дело исключительно  на основании документов и иных письменных материалов.

Арбитражные регламенты обычно не содержат детального регулирования вопросов представления  письменных доказательств. Так, Арбитражный  регламент ЮНСИТРАЛ предусматривает  в п. 2 ст. 18, что истец может приложить к своему исковому заявлению все документы, которые он считает относящимися к делу, или может сделать ссылку на документы или другие доказательства, которые он представит в дальнейшем. Так при рассмотрении дела в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации N 97/2010, «факт отгрузки товара по Договору подтверждался железнодорожными квитанциями, коносаментом, а также транспортными накладными, копии которых имеются в материалах дела», таким образом, Истец приложил к исковому заявлению, те документы, которые посчитал необходимыми в данном разбирательстве.

 Пункт 1 § 22 Регламента МКАС предоставляет арбитрам право истребовать от сторон письменные объяснения, доказательства и другие дополнительные документы. Так, при рассмотрении дела N 97/2010, «Судом установлено, что Истцом не был представлен расчет заявленных требований. В заседании арбитража Истец не смог представить объяснений, из чего складывается сумма основного искового требования». Из вышеизложенного следует, что Арбитр в процессе требовал от Истца пояснений, которые тот не смог представить.

Согласно п. 1 ст. 23 российского Закона "О международном коммерческом арбитраже" стороны в исковом заявлении и в возражении по иску могут представить вместе со своими заявлениями все документы, которые они считают относящимися к делу, или могут сделать ссылку на документы или другие доказательства, которые они представят в дальнейшем. Непредставление документальных доказательств не влияет на возможность продолжения арбитражного разбирательства и вынесения решения (ст. 25 Закона "О международном коммерческом арбитраже").¹²

Документы могут быть представлены на разных стадиях арбитражного разбирательства.

Арбитражные регламенты редко содержат указания по поводу того, в каком виде должны быть представлены письменные доказательства, оставляя это на усмотрение сторон и арбитров. Что касается арбитражной  практики, то в большинстве случаев  представление оригинала или  заверенной копии не требуется, если только нет особых причин для изучения подлинника. Так например, МКАС отказал в удовлетворении требований о взыскании основной задолженности по контракту, признав исковые требования недоказанными, в связи с тем, что Истцом была предоставлена лишь ксерокопия Соглашения, Ответчиком данный документ оспаривался, подлинник представлен не был.¹³

Правила IBA о доказательствах предусматривают  право любой из сторон ходатайствовать  перед арбитражем об оказании ей помощи в собирании доказательствах. Такое ходатайство называется Запрос о предоставлении доказательства (Request for Production of Evidence) и должно содержать следующие сведения (применительно к запросу документов): 

1. описание запрашиваемого документа, достаточное для того, чтобы идентифицировать его, или (ii) достаточно детальное (включая существо вопроса) описание узкой и конкретной категории запрашиваемых документов, если есть основания полагать, что они существуют; 
2. описание того, какое отношение и какое значение имеют запрашиваемые документы для разрешения дела, 
3. заявление о том, что запрашиваемых документов нет в распоряжении, на хранении или под контролем запрашивающей стороны, и изложение причин, по которым запрашивающая сторона считает, что эти документы находятся в распоряжении, на хранении, под контролем другой стороны.

Как видно, сторона должна определить документы достаточно детально и  пояснить, какое отношение запрашиваемые  документы имеют к исходу дела, и почему являются существенными. Третейский суд должен рассмотреть этот запроси  предпринять необходимые действия, если решит, что такие документы  имеют отношение к делу и являются существенными.

Что касается языка документальных доказательств, то они должны предоставляться  на языке оригинала, причем согласно Типовому закону ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже, третейский суд может распорядиться о том, чтобы любые документальные доказательства сопровождались переводом на язык или языки, о которых договорились стороны или которые определены судом.  

Определенные предметы могут служить  средством установления обстоятельств, имеющих значение для дела. К их числу, прежде всего, относятся сами предметы спора, например объект строительства или поставленный товар в споре по поводу их качества. Предметы, о которых идет речь, могут быть либо представлены в арбитражном процессе, либо осмотрены составом арбитража по месту их нахождения.

Арбитражные регламенты почти не содержат правил представления вещественных доказательств, упоминая лишь, что арбитры  могут потребовать от сторон представления  наряду с документами также и  определенных предметов и других доказательств. Пункт 2 ст. 24 Закона "О международном коммерческом арбитраже", упоминая о возможности осмотра товаров или другого имущества, требует от арбитров заблаговременного извещения о том обеих сторон спора.

Осмотр вещественных доказательств  по месту их нахождения может оказаться  довольно дорогим мероприятием, поскольку  может потребовать поездки всех лиц, участвующих в арбитражном  процессе. Поэтому нередко в арбитраж представляются фотографии, модели, чертежи, видеофильмы и т.п.¹⁴

Обстоятельства, имеющие значение для дела, могут устанавливаться  посредством объяснений сторон и  третьих лиц. Заметим, что в странах  континентальной системы права  объяснения сторон и третьих лиц  рассматриваются в качестве самостоятельного вида доказательств, в странах же англосаксонской системы права стороны процесса допрашиваются в качестве свидетелей по делу.

По общему правилу "любая сторона может  быть заслушана в поддержку своей  собственной позиции по делу".¹⁵ В качестве сторон, или, как их иногда называют, сторон свидетелей, в Международном коммерческом арбитраже могут заслушиваться не только они сами, но и их представители, а также должностные лица и сотрудники юридических лиц сторон спора.¹⁶

2. Показания свидетелей и заключения экспертов.

В качестве доказательств в арбитражном  процессе часто используются показания  свидетелей. Они могут даваться и  в письменной, и в устной форме. Арбитражные регламенты обычно не содержат специальных положений в отношении  порядка вызова и допроса свидетелей. Стороны могут установить их своим  соглашением, в отсутствие такого соглашения порядок определяется составом арбитража. В целом показания свидетелей в третейских судах используются в меньшей степени, чем в судах  обычных. Продолжительный и детальный  допрос свидетелей, особенно если он проводится через переводчика, неизбежно требует  значительных временных затрат и  далеко не всегда является необходимым.

В отличие от обычных судов в  арбитраже от свидетелей не требуется принесения присяги или выполнения иного формального акта (подписи в протоколе и т.п.).

Довольно часто используется и  письменная форма свидетельских  показаний. Сторона представляет письменные показания свидетелей и указывает, кого из них она хотела бы пригласить на заседание. Арбитры рассматривают  письменные показания и, если сочтут это необходимым, могут пригласить свидетеля для дачи устных показаний  либо отказаться вызвать свидетеля  на том основании, что его показания  не относятся к делу либо избыточны.¹⁷

Оценка свидетельских показаний  арбитрами производится с учетом всех обстоятельств дела. При этом будут непременно учитываться отношения  между стороной и свидетелем, заинтересованность свидетеля в исходе дела, его непосредственное участие в событии, послужившем  основанием для спора, его компетентность, если его показания касаются специальных  вопросов, и т.д. Согласно п. 13 ст. 5 Правил IBA для исследования доказательств  в Международном коммерческом арбитраже, "арбитр будет решать, какой вес  придать доказательству или заявлениям любых свидетелей".

По делу могут проводиться несколько  слушаний – арбитражных заседаний, например, слушание для исследования доказательств и слушание для  выступлений представителей сторон, речей и прений. Для каждого из них может использоваться специальный термин: доказательственное слушание, свидетельское слушание. Статья 8 Правил IBA о доказательствах регулирует процесс свидетельских слушаний. Руководит процессом слушаний сам третейский суд. Он же принимает решения по процессуальным вопросам, не урегулированным соглашением сторон.