Международный суд

Содержание

Введение. 3

1. Понятие процесса доказывания и доказательств в Международном коммерческом арбитраже. 5

1.1. Понятие доказывания в международном коммерческом арбитраже. 5

1.2. Доказательства в Международном коммерческом арбитраже. 9

2. Виды доказательств в Международном коммерческом арбитраже. ……………………………………………………………………………...17

2.1. Письменные и вещественные доказательства. Объяснения лиц участвующих в деле. 17

2.2. Показания свидетелей и заключения экспертов. 21

2.3. Доказательственные презумпции. 26

Заключение. 31

Список литературы. 33

Введение.

В международном коммерческом арбитраже, как и в ином другом суде, возникает проблема доказывания в процессе.

Проблема доказывания занимает одно из центральных мест в науке  гражданского процессуального права. Ни одно гражданское дело не может  быть разрешено без доказывания. Разрешение гражданского дела означает, что суд устанавливает фактические  обстоятельства дела, применяет нормы  материального права и выносит  от имени государства решение, которым  властно подтверждает взаимоотношения  субъектов материального права, устраняет их неопределенность.

В данной работе рассматривается процесс  доказывания в Международном  коммерческом арбитраже, а также  виды доказательств, используемые в  процессе доказывания в Международном  коммерческом арбитраже. Цели работы: изучить сущность процесса доказывания  в Международном коммерческом арбитраже.

Актуальность темы данной работы состоит  в том, что  в настоящее время международный коммерческий арбитраж является очень востребованным, в связи с тем что он дает преимущества нейтрального в процессуальном и политическом смысле органа для разрешения спора, а процесс доказывания является неотъемлемой частью судебного разбирательства в Международном коммерческом арбитраже.

Кроме того, стоит добавить, что  вопрос доказывания в Международном  коммерческом арбитраже имеет низкую степень научной разработанности. Вплотную этим вопросом занимались лишь несколько ученых: Медведев И.Г., Николюкин  С.В., Никифоров И.В., Гавриленко В.А. Многими учеными этот вопрос не раз  затрагивался, но глубоким изучением  данной проблемы занимались лишь вышеперечисленные. В связи с изложенным, следует полагать, что вопрос доказывания в Международном коммерческом арбитраже подлежит более детальному изучению, что и предстоит выполнить в данной работе.

Важно отметить, что для эффективного исследования процесса доказывания в международном коммерческом арбитраже, необходимо, во-первых, выявить преимущества и недостатки процесса доказывания в МКАС по сравнению с государственными судами и, во-вторых, рассмотреть проблемы, связанные с юрисдикцией международного коммерческого арбитража и государственного суда. Следовательно, характеристика коммерческого арбитража обычно складывается из двух аспектов, а именно в сравнениях его с другими альтернативными средствами урегулирования споров и с гражданским судопроизводством.

1. Понятие процесса доказывания и доказательств в Международном коммерческом арбитраже.
1. Понятие доказывания в международном коммерческом арбитраже.

Правила международных арбитражных институтов в отличие от Арбитражного процессуального кодекса РФ не слишком подробно регламентируют процесс доказывания в международном коммерческом арбитраже. Так, например, регламент международного коммерческого арбитражного суда при торгово-промышленной палате Российской Федерации вообще не содержит развернутых норм, посвященных доказыванию и доказательствам. Доказательствам в регламенте посвящена ст. 31, однако нормы, указанные в данной статье не содержат обширной информации о процессе доказывания в Международном коммерческом арбитраже.

Исходя из изложенного, полагаясь  на нормы законов, регулирующих деятельность и судопроизводство в Международном  коммерческом арбитраже, невозможно дать четкого определения доказыванию, как таковому, можно лишь сделать вывод, что доказывание в МКАС – это деятельность арбитров и лиц участвующих в деле, направленная на установление определенных фактов, необходимых для полного и правильного разрешения спора.  

В связи с отсутствием в актах, регулирующих судопроизводство в МКАС, развернутых норм, посвященных процессу доказывания, в практике арбитражных разбирательств сложились традиции относительно хода арбитражного процесса и доказывания. Эти традиции различаются, и порой существенно, в зависимости от применяемых правил арбитражного разбирательства и страны, в которой происходит разбирательство.

Важную роль для доказывания в арбитражном  процессе играет процессуальное законодательство места арбитражного разбирательства. Некоторые его нормы применяются к процессу непосредственно, а некоторые – по аналогии. Большое значение имеет правовая система, из которой происходят адвокаты сторон и арбитры. Юристы склонны приносить в процесс разбирательства знакомые им принципы судопроизводства в государственных судах. Например, в американском арбитражном процессе часто используются такие характерные институты как «раскрытие доказательств» (discovery)(каждая из сторон может быть обязана предоставить другой стороне возможность допросить ее свидетелей и предоставить запрошенные последней документы), а также перекрестный допрос. В европейском арбитраже стороны вынуждены полагаться на свои собственные силы в процессе поиска и представления доказательств.¹

Правила большинства арбитражных  институтов в части правил доказывания  носят диспозитивный характер. На усмотрение сторон оставляется решение о том, проводить ли устное слушание, допросы свидетелей и прения сторон. Согласно ст. 24 Типового закона о международном коммерческом арбитраже ЮНСИТРАЛ, если стороны не достигли соглашения об ином, выбор между проведением устного слушания дела для представления доказательств или устных прений, с одной стороны, и завершением разбирательства исключительно на основе документов и других материалов, с другой стороны, должен быть сделан третейским судом. Однако суд обязан провести слушание на соответствующей стадии арбитражного разбирательства, если этого требует любая из сторон, кроме того случая, когда стороны договорились не проводить устного слушания.

Можно сделать вывод, что в арбитражном  процессе принятие решения относительно процесса доказывания, видов доказательств, обязанности доказывания должно приниматься сторонами, а в случае не достижения ими явно выраженного соглашения – арбитрами. Решение же относительно допустимости, относимости, существенности и значимости любых доказательств относится к компетенции самого суда, что прямо указано как в Арбитражном регламенте ЮНСИТРАЛ, пересмотренном в 2010 году (ст. 27), так и в Регламенте Международного коммерческого арбитража при ТПП РФ (ст.30). Неверный выбор может рассматриваться как нарушение принципа равенства сторон и стать основанием к отмене или отказу в принудительном исполнении арбитражного решения национальным судом. Особенно остро эти проблемы стоят в тех случаях, когда стороны процесса представляют разные правовые системы или когда приведение в исполнение арбитражного решения испрашивается в юрисдикции иной, чем та, из которой происходят арбитры и где происходил арбитражный процесс.²

Здесь возникает вопрос, чем же должны руководствоваться арбитры при решении вопросов относительно доказывания? Вероятно, если учитывать тот факт, что процесс доказывания подробно нигде законодательно не закреплен, арбитр должен руководствоваться общеизвестными принципами процесса, такими, как равенство сторон, критерии разумности и справедливости, а также законодательством страны арбитражного разбирательства. Немалую роль играют и сложившиеся в практике арбитражных институтов прецеденты.

В такой ситуации возникла идея обобщения  установившихся в практике международного коммерческого арбитража процессуальных правил с целью создания на этой основе имеющего рекомендательный характер примерного свода норм Процессуального  кодекса международного коммерческого  арбитража. В качестве структуры, организовавшей реализацию этого масштабного проекта, выступила Международная ассоциация адвокатов, некоммерческая организация  со штаб-квартирой в Лондоне. Это  добровольное объединение практикующих юристов более чем из 100 стран  послужило отличным форумом для  сбора информации, обмена идеями, оценки и разработки проекта примерного свода рассматриваемых правил.

Первым документом такого характера  стали «Дополнительные правила для представления и исследования доказательства в международном коммерческом арбитраже". Они были разработаны в 1983 г. на основе анализа принципов и процедур, используемых во многих различных юридических системах. Новая редакция этого документа была разработана комитетом Д (Арбитраж и альтернативное разрешение споров) секции коммерческого права Международной ассоциации адвокатов (IBA) в 1999 г. Новый документ получил название "Правила IBA для исследования доказательств в международном коммерческом арбитраже". Окончательная редакция этих Правил была утверждена 1 июня 1999 г.

Правила IBA о доказательствах не имеют обязательной силы и носят  рекомендательный характер. Стороны  могут согласовать использование  Правил IBA о доказательствах уже  на этапе подготовки контракта. Для  этого рекомендуется включить в  арбитражную оговорку следующий  текст: "Стороны договариваются о  том, что в дополнение к выбранным  сторонами правилам арбитража (арбитражному регламенту) арбитражное разбирательство будет проводиться в соответствии с правилами IBA о доказательствах"³

Правила IBA представляют собой кодификацию  международной арбитражной практики в отношении представления доказательств. Правила не содержат никаких указаний на то, что сторона должна раскрыть существование каких-либо документов помимо тех, на которые она ссылается в обоснование своей позиции по делу. В то же время они требуют от сторон заранее обменяться списком таких документов и запрещают, без особого на то согласия арбитров, представление во время слушания дела документов, не указанных в этих списках. Сторона может также потребовать от другой стороны представления документа, относящегося к делу, но не указанного в списке, если ей известно о его существовании. При неисполнении стороной этого требования состав арбитража может издать соответствующий приказ. Если и он не будет исполнен, то арбитры могут вывести соответствующее заключение.⁴

2. Доказательства в Международном коммерческом арбитраже.

Вопросы доказывания в  международном коммерческом арбитраже, в том числе правила определения  предмета доказывания, круга фактов, не подлежащих доказыванию, требования относимости, допустимости доказательств, порядок собирания, исследования и  оценки доказательств и т.п. регулируются национальными законами об арбитраже, а также регламентами арбитражных  учреждений. Однако следует отметить, что вопросы доказывания и  доказательств формулируются достаточно фрагментарно. Например, § 31 "Доказательства" Регламента МКАС содержит только общие положения, регулирующие процедуру доказывания. Представляется, что они недостаточно сформулированы, в отличие от Арбитражного процессуального кодекса РФ, где доказательствам и доказыванию посвящена отдельная глава. В этом складывается вероятно главное отличие доказывания в МКАС и доказывания в арбитражных судах РФ: четкая и полная формулировка норм, касающихся процесса доказывания в арбитражных судах РФ против минимальной закрепленности норм, касающихся доказывания в МКАС.

Данные пробелы нормативного регулирования вопросов доказывания  в арбитражном разбирательстве  восполняются в международных документах рекомендательного характера, в  частности в Комментариях ЮНСИТРАЛ по организации арбитражного разбирательства 1996 г. (далее - Комментарии). Несмотря на то, что Комментарии не устанавливают каких-либо юридических требований, имеющих обязательную силу для арбитров или сторон арбитражного разбирательства, их цель состоит в оказании помощи лицам, занимающимся арбитражем, по которым своевременное принятие соответствующего решения по организации арбитражного разбирательства может являться целесообразным.⁵

Правила, относящиеся к  доказательствам, в арбитраже отличаются от правил, применяемых в арбитражном суде РФ. Это, тем не менее, не означает, что такие правила отсутствуют вообще. Как и в суде, от сторон требуется доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на обоснование своих требований и возражений. Это правило о бремени доказывания закреплено, в частности, в п. 1 § 31 Регламента МКАС, ст. 24 Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ, п. 1 ст. 19 Международного регламента ААА и т.д. Как и в суде, доказательства, представляемые сторонами, должны относиться к делу; арбитры, как и судьи, самостоятельно решают вопросы относимости и допустимости доказательств и оценивают их по внутреннему убеждению, беспристрастно и с учетом всей совокупности представленных доказательств (п. 2 ст. 19 Закона "О международном коммерческом арбитраже").

Доказательствами могут  являться любые фактические данные, на основании которых может быть установлено наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, и иные обстоятельства, имеющие значение для разрешения спора. Хотя ни арбитражное законодательство, ни регламенты не дают определения  доказательств, многие из них содержат указания на их виды: документы и  иные письменные доказательства, объяснения сторон и третьих лиц, показания  свидетелей, заключения экспертов, вещественные доказательства.

Таким образом, требования к доказательствам в международном  коммерческом арбитраже сформулированы достаточно четко: стороны несут  бремя доказывания; доказательства должны относиться к делу; арбитры  самостоятельно решают вопросы относимости  и допустимости доказательств; оценка доказательств арбитрами производится на основании их внутреннего убеждения, и никакие доказательства не имеют  для них заранее установленной  силы.

Доказательства в арбитражном  процессе могут быть представлены различными способами, которые в значительной мере зависят от того, в рамках какой  системы права проходит данный процесс. Например, в странах континентальной системы права значительную роль в представлении доказательств играет судья, или арбитр. Он ведет допрос свидетелей, он же вправе истребовать документы, назначать экспертов и т.д. В странах англосаксонской системы права весь процесс представления доказательств находится в руках сторон, судья же или арбитр только выслушивает доказательства, поскольку представление даже документов и заключений экспертов происходит в процессе устных слушаний, и в конце решает, чьи аргументы оказались более убедительными.⁶

Если сторона не имеет  возможность представить доказательства, но полагает, что они существуют, она может обратиться к арбитражному суду с запросом о том, чтобы последний  своей властью распорядился о  предоставлении доказательств. Здесь следует различать ситуации, когда необходимое доказательство (документ, свидетель) находится в сфере ведения другой стороны в процессе (например, документ имеется в ее архивах, свидетель является ее работником) и когда они предположительно находятся у третьих лиц. Распоряжения арбитра обязательны для другой стороны в силу арбитражной оговорки, но не имеют такой силы по отношению к третьим лицам. Здесь на помощь приходит национальное законодательство.