Общие положения о договоре

     Вместе  с тем, если стороны не желают заключить  договор на обычных условиях, они  могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой.

     Случайными  называют те условия, которые изменяют, либо дополняют обычные условия, выраженные диспозитивными нормами, а  также условия, которые не предусмотрены  законом, но которые стороны считают  необходимым включить в свой договор.

     Данные  условия включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако в отличие от обычных, они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. В отличие от существенных, отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор считается заключенным и без случайного условия. Так, если при согласовании условий договора купли-продажи стороны не решили вопрос о том, каким видом транспорта товар будет доставлен покупателю, договор считается заключенным и без этого случайного условия. Однако если покупатель докажет, что он предлагал договориться о доставке товара воздушным транспортом, но это условие не было принято, договор купли-продажи считается незаключенным.

     Помимо  информации о сторонах договора, которая  отражена в преамбуле, важны сведения, которые содержатся в разделе  «Адреса, банковские и иные реквизиты  сторон».

     Сведения, содержащиеся в данном разделе, необходимы сторонам для реализации их прав и  обязанностей, предусмотренных договором.

     Адрес необходим, например, для направления  контрагентом предложения об изменении  или расторжении договора. ГК не делает различий между фактическим  и юридическим адресом. В нем  существует лишь такое понятие как  «место нахождения юридического лица, которое определяется местом его  государственной регистрации, если в соответствии с законом в  учредительных документах  юридического лица не установлено иное. В Федеральном законе «О государственной регистрации юридических лиц» местом нахождения юридического лица считается адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица.

     На  практике место нахождения юридического лица, указанное в учредительных  документах, часто не совпадает с  фактическим (его иногда еще именуют  почтовым) адресом. В таких случаях  в договоре  целесообразно указывать оба адреса.

     Банковские  реквизиты необходимы для проведения расчетов между сторонами.

     Что касается подписей сторон, то они удостоверяют факт заключения договора и должны принадлежать именно тем лицам, которые  указаны в преамбуле договора. Юридические лица и предприниматели  скрепляют подпись печатью.

     На  практике часто встречается ситуация, когда договор, в преамбуле которого указано одно лицо, подписывается  другим, например заместителем директора, имеющим право подписи. В таком  случае выходом из положения будет указание вслед за подписью расшифровки подписи,  должности, подписывающего лица и основание его полномочий (номер доверенности и дата ее выдачи). Однако, следует оговориться, что данный способ применим не всегда, так как ряд сделок, в силу требований закона и учредительных документов может заключать только директор (генеральный директор), самостоятельно или с согласия всех участников (учредителей, собственников) данного юридического лица (как например при заключении крупных сделок).

     Подводя итог тому, что говорилось выше, можно  заключить, что четко и хорошо продуманная структура договора, отражающая все необходимые условия, является необходимой как с юридической, так и практической точки зрения.

     Реквизиты договора:

• название вида документа (Договор);
• дата;
• индекс;
• место составления или издания;
• заглавие к тексту;
• вступительная часть (наименование сторон, которые заключают договор: должности, фамилии, инициалы особ, которые подписывают договор и обозначения их полномочий);
• предмет договора;
• изложения порядка рассмотрения споров;
• общая сумма договора;
• общие сроки действия договора;
• юридические адреса сторон (наименование учреждения, почтовый адрес, расчетные счета);
• подписи и печати сторон;
• дополнения.

2. Порядок заключения договора

     Для того чтобы заключить договор, необходимо, чтобы одна из сторон предложила заключить договор, а другая сторона по крайней мер согласилась с заключением этого договора. Поэтому заключение любого договора проходит по крайней мере две стадии. Первая стадия получила название оферта, вторая стадия — акцепт.

     Оферта — предложение заключить договор. Однако не всякое предложение заключить договор рассматривается как оферта. Только такое предложение заключить договор, которое одновременно отвечает следующим требованиям:

• это предложение заключить договор должно ясно выражать намерение лица заключать договор;
• это предложение должно содержать все существенные условия будущего договора;
• это предложение должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

     Если  отсутствует хотя бы одно из этих трех условий, это будет не оферта, а  в лучшем случае вызов на оферту или приглашение делать оферту. В  частности, когда вы на рекламном  щите видите объявление, что продается  такой-то товар, если оно обращено к  неопределенному кругу лиц, это  всего лишь вызов на оферту. Предположим, оно содержит все существенные условия  договора купли-продажи, но обращено к  неопределенному кругу лиц, поэтому  это не оферта, а всего лишь вызов  на оферту.

     Исключение  составляет так называемая публичная  оферта. Это такая оферта, которая  содержит все признаки оферты за исключением  одного: это обращение, которое содержит все существенные условия и выражает явное намерение заключить договор. Она обращена не к конкретному  лицу, а к любому и каждому, кто  откликнется на эту публичную  оферту. Таким примером публичной  оферты является такси с зеленым  огоньком на стоянке, предложение заключить  договор перевозки пассажиров, обращенное к любому и каждому, и первый, кто откликнется на эту оферту, с ним заключается договор, огонек гасится, оферта снимается.

     Акцепт — это согласие заключить договор. Однако не всякое согласие заключить договор имеет силу акцепта. Это согласие должно быть полное и безоговорочное. Если согласие заключить договор на предложенных условиях является полным и безоговорочным, то такое согласие имеет силу акцепта, и как только акцепт присоединяется к оферте, договор считается заключенным. Если есть согласие, но на несколько иных условиях, то это рассматривается, как отказ от заключения договора и одновременно как новая оферта. Только безусловное и безоговорочное согласие имеет силу акцепта.

     То  лицо, которое делает оферту, называется оферентом, то лицо, которое выражает акцепт, называется акцептантом. И как  только оферта сделана и к ней  присоединяется акцепт, то договор  считается заключенным. И акцепт, и оферта юридически связывают и  оферента, и акцептанта. Юридическое  действие оферты, так же как акцепта, зависит от многих условий.

     Если  оферта не получена адресатом, то есть отправлено письмо с предложением заключить  договор, но это письмо еще не получено адресатом, то оферент может в  любое время снять эту оферту. Если же оферта получена ее адресатом, то эта оферта не может быть отозвана и снята оферентом в течение  срока, установленного для ее акцепта, то есть в течение срока, установленного для ответа, оферент должен ждать  этого ответа и не может в одностороннем  порядке снять оферту или изменить ее условия. Если он это сделает, он обязан будет возместить другой стороне  все понесенные ею убытки. То есть оферта, будучи полученной адресатом, связывает  юридически оферента, он не может от нее отказаться и в одностороннем  порядке её изменить. Но из этого  общего правила может быть сделано  исключение, если оно установлено  в самой оферте, когда в оферте говорится, что оферент в любое время может отказаться от оферты, даже если она получена адресатом.

     До  тех пор, пока адресат не получил  акцепт, акцептант вправе от него в  одностороннем порядке отозвать его, отказаться. Если получен, тот момент, когда акцепт был получен оферентом, договор считается заключенным. Юридическое действие оферты зависит  еще от двух обстоятельств. С этой точки зрения, различают оферту, сделанную с указанием срока  для ответа, и оферту, сделанную  без указания срока для ответа.

     Если  оферта сделана с указанием срока  для ответа, в ней говорится: «Предлагается заключить такой-то договор, буду ожидать ответа в течение такого-то срока». Это означает, что оферент обязан ожидать в течение установленного срока. Если ответ придет в пределах установленного срока, договор считается заключенным, и в течение этого срока оферент не может отказаться от оферты и заключить договор с другим лицом. Если он это сделает, он должен своему контрагенту возместить все внесенные выплаты. Если же оферта сделана без указания срока для ответа, то ее юридическое действие зависит от другого обстоятельства — от того, в какой форме сделана эта оферта. Если оферта сделана в устной форме, без указания срока для ответа, то только немедленный акцепт связывает оферента. Если немедленного акцепта не последовало, то оферент никак не связан юридически перед своим контрагентом.

     Иная  картина наблюдается в том  случае, если оферта без указания срока  для ответа сделана в письменной форме. В этом случае оферент обязан ожидать ответа в течение срока, нормально необходимого для пробега  корреспонденции туда и обратно  и обдумывания ответа. В течение  этого срока он обязан ожидать  ответа. И если, не дожидаясь ответа, заключит договор с каким-либо другим лицом, должен своему контрагенту возместить все понесенные убытки. Бывает ситуация, что ответ прибыл с опозданием. Нормально необходимое время  для ответа прошло, а ответ с  согласием заключить договор  на предложенных условиях пришел через 10 дней. Какова судьба такого договора зависит от усмотрения оферента. Если он не обратит внимание на опоздание, договор будет заключен. Если он не желает заключить договор, то он пишет письмо: «Оферта прибыла с опозданием, договор не считается заключенным». А можно и вообще никак не отреагировать, потому что опоздал, а значит договор не считается заключенным.

     Если  ответ о согласии заключить договор  прибыл в срок, но в этом ответе есть согласие заключить договор, но на других условиях, то такой ответ рассматривается, как отказ от заключения договора, и в то же самое время, как новая  оферта. То есть стороны как бы меняются местами: тот, кто был акцептантом, становится оферентом, со всеми вытекающими  отсюда последствиями. То есть это уже  новая оферта на новых условиях.

     Если  оферент послал оферту, а акцептант  вообще никак не реагирует, молчит, и не ясно, то ли он согласен заключить  договор, то ли не согласен. Даже может  быть более сложная ситуация. Оферент, зная, что он может промолчать, пишет: «Предлагаю тебе такие-то товары, срок ответа — такой-то; в случае, если ответа не последует, считаю договор заключенным». А акцептант молчит. В отличие от бытующего мнения о том, что молчание — знак согласия, в гражданском праве действует прямо противоположное правило: молчание — это отказ от заключения договора.

     Заключение  договора в обязательном порядке. Этот порядок применяется тогда, когда заключение договора обязательно хотя бы для одной из сторон. Здесь возможны два варианта.

     Первый  вариант, когда оферту направляет сторона, для которой заключение договора не является обязательным. В этом случае другая сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней со дня получения  оферты рассмотреть эту оферту и  направить другой стороне: первое — извещение об акцепте. В этом случае договор считается заключенным на тех условиях. которые содержались в оферте. Второе, что может сделать вторая сторона, если она не согласна с условиями оферты, она составляет так называемый протокол разногласий и направляет другой стороне.

     Протокол  разногласий представляет собой  следующий документ, который состоит  из двух частей. В первой части пишутся  те условия договора, которые предложены в оферте. Во второй части то, что  предлагает акцептант по тем пунктам  договора, с которыми акцептант не согласен.

     Если  оферент согласен с теми условиями, которые предлагает акцептант в  протоколе разногласий, договор  считается заключенным на условиях, содержащихся в протоколе разногласий. Если он не согласен с этими условиями, то оферент может в течение 30 дней передать возникший спор на рассмотрение суда, и суд определит, на каких  условиях будет заключен договор. Если оферент в течение 30 дней этого  не сделает, а для оферента заключение договора не является обязательным, договор  считается незаключенным.