Для наибольшей
эффективности работы каждой структурной
единицы предприятия разрабатываются
и издаются специальные документы,
регулирующие внутрихозяйственные
отношения, определяющие сферу деятельности,
права, обязанности и ответственность
подразделений и персонала. В
частности, положения о службе маркетинга
и других подразделениях, занимающихся
маркетинговой деятельностью на
предприятии, например, Положение о
коммерческом центре (КЦ) Акционерного
московского общества "Завод имени
И.А. Лихачева" (АМО ЗИЛ), Положение
об отделе маркетинга и стимулирования
сбыта КЦ АМО ЗИЛ, а также стандарты
предприятий, должностные инструкции,
приказы высшего руководства, направленные
на регулирование маркетинга.
К источникам,
регулирующим маркетинг, помимо нормативных
актов следует отнести обычаи
делового оборота, применяемые исключительно
в сфере предпринимательских
отношений. Согласно статье 5 ГК РФ "Обычаем
делового оборота признается сложившееся
и широко применяемое в какой-либо
области предпринимательской деятельности
правило поведения, не предусмотренное
законодательством, независимо от того,
зафиксировано ли оно в каком-либо
документе". Не подлежат применению
лишь такие обычаи, которые противоречат
обязательным для участников маркетинговой
деятельности положениям законодательства
или договору.
Обычаи
делового оборота, по существу, заполняют
пробелы законодательства. Юридическое
значение обычаев состоит в том,
что они по очередности применения
находятся после нормативно-правовых
актов и договора. Обычаи широко
применяются во внешнеторговом маркетинге,
в маркетинге морских перевозок
(см., например, ст. ст. 134 - 135 Кодекса
торгового мореплавания РФ).
Наряду
с внутренними законами и иными
нормативными правовыми актами источниками
регулирования маркетинговых отношений
служат общепризнанные принципы и нормы
международного права. Они содержатся
в уставах ООН, декларациях и
резолюциях Генеральной Ассамблеи
ООН, документах других международных
организаций по наиболее общим и
глобальным вопросам международного правопорядка,
многосторонних договорах (конвенциях),
решениях Международного суда. Международные
договоры Российской Федерации могут
быть как двусторонние, например о
торговле, экономическом сотрудничестве
двух государств, так и многосторонние,
например Евразийская патентная
конвенция (Москва, 9 сентября 1994 г.) <1>,
Парижская конвенция по охране промышленной
собственности (Париж, 20 марта 1883 г.) <2>.
Как примеры источников международного
частного права, регулирующих маркетинг,
можно назвать Конвенцию ООН
о договорах международной купли-продажи
товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.) <3>, Международные
правила толкования торговых терминов
- ИНКОТЕРМС-1990 <4> и т.д.
--------------------------------
<1> См.:
СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2323.
<2> См.:
Вестник ВАС РФ. 1996. N 2.
<3> См.:
Вестник ВАС РФ. 1994. N 1.
<4> См.:
Материалы Международной торговой
палаты (Библиотека юриста-международника).
М.: Изд-во Внешнеэкономического
Центра "Совинтерюр", 1992.
Российское
законодательство восприняло многие положения
международного права и международных
договоров. Нормы международных
документов применяются к маркетинговым
отношениям с участием иностранных
физических и юридических лиц, определяют
их правовой статус, права иностранцев
на имущество, находящееся на территории
России, порядок совершения внешнеэкономических
сделок, порядок применения правовых
последствий причинения вреда иностранцам
и иностранцами на территории России
и многое другое. Вместе с тем
подчас они применимы и к отношениям
между российскими физическими
и юридическими лицами - например, в
сфере транспортного маркетинга
при международных перевозках грузов,
пассажиров и багажа, выполняемых
российскими перевозчиками. По общему
правилу международные договоры
РФ применяются к маркетинговым
правоотношениям непосредственно.
Однако для применения некоторых
из них требуется издание внутригосударственного
акта, так называемая имплементация.
Если международным договором РФ
установлены иные правила, чем те,
что предусмотрены национальным
законодательством, то в соответствии
со ст. 15 Конституции РФ применяются
правила международного договора. Необходимо
также сказать, что международные
договоры, заключенные СССР, по общему
правилу обязательны для Российской Федерации
как его правопреемницы, если специально
не было объявлено о прекращении действия
этих договоров.
Предпосылки
становления маркетингового права
в Российской
Федерации
Будучи
надстроечной категорией по своей природе,
право отражает общественные потребности,
характер социальных связей, возникающих
в данном обществе. Содержание права,
равно как и его возможности
влияния на поведение людей и
хозяйствующих субъектов, прежде всего
диктуются экономическим базисом,
находящимся за скобками правовой ткани,
теми социально-экономическими явлениями,
которые детерминируют специфику
правовой оболочки на соответствующем
этапе общественного развития.
В нашей
стране бурно развивается законодательство,
регламентирующее маркетинговую деятельность,
что предопределяется условиями
переходного периода к рыночным
отношениям. Развитие российской экономики
требует эффективных правовых норм,
в том числе маркетинговых, чего
в настоящее время не хватает
цивилизованному развитию отечественного
народного хозяйства. Об этом постоянно
говорят руководители государства,
экономисты и юристы; этому придается
большое значение как в государственном
масштабе, ибо именно развитие этого
направления права определяет сейчас
развитие отечественной экономики,
так и на уровне отдельных промышленных
предприятий, представляющих основу рыночной
системы хозяйства <*>.
--------------------------------
<*> См.:
Алексеев С.В. Маркетинговое право
России: Учебник для вузов. М.:
Норма, 2003 (предисловие заместителя
начальника Экономического управления
Президента РФ, кандидата экономических
наук Д.Ю. Никологорского).
В силу
вышесказанного, а также многих других
факторов, на наш взгляд, выкристаллизовываются
детерминанты формирования маркетингового
права <*>, коренящиеся как в
самом праве, так и в правовом
обороте. Причем эти детерминанты охватывают
не только отечественную правовую систему,
но и международную правовую среду
и состоят, в частности, в следующем.
--------------------------------
<*> См.:
Алексеев С.В. Маркетинговое право.
М.: Норма, 2002. (Краткие учебные курсы
юридических наук); Алексеев С.В.
Маркетинговое право России.
Назревшая
объективная необходимость правового
регулирования маркетинговой деятельности
в Российской Федерации должна генерировать
возникновение нового правового
механизма и языка, которым необходимо
владеть, должна привести к формированию
и дифференциации понятий, определению
различий, выявлению более четких
классификационных критериев и
созданию соответствующих типологий,
разграничению и упорядочению правового
знания, аккумулированию материала
в данной области научного и практического
знания.
Эффективная
маркетинговая деятельность предопределяет
коммерческий успех предпринимателя
на рынке. При этом у современных
маркетинговых служб и других
участников маркетинговой деятельности
возникают потребности, основанные
на опыте практической работы в современных
российских условиях. Субъекты маркетинга,
адаптируясь к этим условиям, вырабатывают
определенные правила игры, которые
необходимо использовать в правотворческой
деятельности законодательных органов
всех уровней, преобразуя указанные
наработки в правовые формы. В
то же время юридическая доктрина
вынуждена реагировать на эти детерминанты
пересмотром своих понятий, взглядов,
подходов, выводов, суждений, идей, концепций
и теорий. Данная реакция и приводит, как
нам видится, к зарождению в недрах российского
правоведения феномена, который уже сейчас
можно называть маркетинговым правом.
Исследование
любых правовых явлений или отражающих
их элементов юридического языка
должно начинаться с определения
набора значений исходных понятий. При
этом принятое содержание определенного
правового понятия, дефиниции отражает
(в некоторой мере) историю развития
науки, ее опыт и обычаи. Именно в
этой связи попытаемся вначале уяснить,
какое значение необходимо вкладывать
в понятие "маркетинговое право".
Термин
"маркетинговое право" в силу
его новизны пока практически
не используется в научно-методической
литературе и практике, однако его
содержание следует из самого названия.
Вместе с тем полагаем, что, будучи
запущенным в лексический оборот
участниками коммуникационного
процесса, информационных обменов - юристами,
маркетологами, хозяйственными руководителями,
просто гражданами, - он станет употребляемым;
его начнут понимать и вкладывать
в него значение, отражающее единство
мнений или же согласие. Представляется,
что, став объектом научного внимания,
термин "маркетинговое право"
постепенно должен получить широкое
применение, приобрести не просто содержание,
а содержание с информационно-регулятивным
потенциалом. Это содержание следует
рассматривать с двух точек зрения:
во-первых, как некоторую данность;
во-вторых, как то, что при необходимости
можно и нужно корректировать.
До недавнего
времени то, что сейчас некоторыми
специалистами уже называется маркетинговым
правом, существовало в виде нескольких
самостоятельных и независимых
друг от друга блоков. Первый блок представляли
горизонтальные правоотношения, складывавшиеся
между юридическими лицами и индивидуальными
предпринимателями без образования
юридического лица по поводу осуществления
маркетинговой деятельности. Данные
правоотношения традиционно регулировались
(в общих чертах) нормами гражданского
права. Само же регулирование затрагивало
только внешнюю оболочку маркетинговых
правоотношений, не создавая механизмов
отражения потребностей участников
маркетинговой деятельности. Кроме
того, законодательством не были охвачены
многие направления маркетинговой
деятельности.
Очевидно,
что в масштабах одной отрасли
гражданского права невозможно полное
и детальное регулирование маркетинговой
деятельности, так как возникающие
в этой сфере правоотношения не в
полной мере корреспондируются с
принципами и методом гражданского
права. Вряд ли можно сколько-нибудь
убедительно рассуждать о юридическом
равенстве продавца и покупателя,
хозяйствующего субъекта и антимонопольного
органа. Не находит широкого применения
в маркетинговых правоотношениях
и краеугольный принцип гражданского
права - принцип диспозитивности.
Правовое
регулирование маркетинга в Российской
Федерации сопровождается бесконечными
ссылками на подзаконные нормативные
акты, которые зачастую абсолютно
не увязываются с требованиями федеральных
и региональных законов и в
связи со своей реальной применяемостью
являются более значимыми, чем буква
закона.
Второй
блок маркетинговых правоотношений,
связанных с организацией и деятельностью
исполнительных органов государственной
власти, "курирующих" маркетинговую
деятельность, рассматривался в рамках
административного права и примыкающих
к нему отраслей. И это вполне
понятно, так как до начала рыночных
реформ в России все хозяйствующие
субъекты были государственными, то есть
представляли собой адресаты плановых
заданий, исходящих от государства
и тотально контролируемых государством.
Сама же маркетинговая деятельность
не отвечала своей природе, а складывающиеся
в ходе ее реализации правоотношения
можно было с полной уверенностью
называть публичными.
На наш
взгляд, целесообразность и необходимость
употребления термина "маркетинговое
право" и "маркетинговое законодательство"
не вызывают сомнений. Маркетинговое
законодательство как комплексную
отрасль, имеющую свою родословную,
восходящую к гражданскому, хозяйственному
(предпринимательскому) и административному
праву, можно рассматривать как
интегрированную систему правовых
норм, регулирующих права, обязанности
и ответственность сторон в маркетинговых
и прилегающих к ним правоотношениях.
Данный термин имеет право на существование
еще и потому, что нужно как-то
выделить и обозначить круг норм, так
или иначе связанных с маркетинговой
деятельностью. Так, в целях удобства
для практического использования
справедливо говорят о корпоративном,
конкурентном, банковском, биржевом, приватизационном,
конкурсном, сервисном и другом праве
<*>. В русле такого прагматического
подхода можно рассуждать о спортивном,
церковном, образовательном, градостроительном,
транспортном, бюджетном, внешнеэкономическом,
валютном, страховом и других инновационных
образованиях российского права <**>.
--------------------------------
<*> См.:
Кашанина Т.В. Корпоративное право
(Право хозяйственных товариществ
и обществ): Учебник для вузов.
М., 1999; Тотьев К.Ю. Конкурентное
право (Правовое регулирование
конкуренции): Учебник. М., 2000; Олейник
О.М. Основы банковского права:
Курс лекций. М., 1997; Белых В.С., Винченко
С.И. Биржевое право. М., 2001; Скворцов
О.Ю. Приватизационное право: Учебное
пособие. М., 2000; Попондопуло В.Ф.
Конкурсное право: Правовое регулирование
несостоятельности (банкротства): Учебное
пособие. М., 2001; Гущин В.В., Пахомов
В.Д., Приходько Е.П. Сервисное
право: Учебное пособие. М., 2002.
<**> См.:
Алексеев С.В. Предпосылки становления
спортивного права в Российской
Федерации // Право и жизнь. 2001.
N 37; Он же. Спортивное право как
новая комплексная отрасль российского
права // Право и жизнь. 2001. N 38; Варьяс
М.Ю. Краткий курс церковного
права. М., 2001; Шкатулла В.И. Образовательное
право: Учебник для вузов. М.,
2001; Смоляр И.М. Градостроительное
право. Теоретические основы: Научная
монография. М., 2000; Транспортное право:
Учебное пособие. М., 1999; Бюджетное
право: Учебное пособие для
вузов / Н.Д. Эриашвили, О.В. Староверова,
Д.А. Ремиханова и др. / Под ред.
А.М. Никитина. М., 2001; Вершинин А.П.
Внешнеэкономическое право. Введение
в правовое регулирование внешнеэкономической
деятельности. М., 2001; Дорофеев Б.Ю., Земцов
Н.Н., Пушин В.А. Валютное право
России: Учебное пособие / Под
общ. ред. Б.Ю. Дорофеева. М.,
2001; Белых В.С., Кривошеев И.В. Страховое
право. М., 2001.