Отпуск без сохранения заработной платы

  Компенсация за неиспользованные отпуска, как и  все иные выплаты, причитающиеся  работнику от работодателя при прекращении  трудового договора, должна быть произведена  в день увольнения работника (см. ч. 1 ст. 140 ТК). Для определения размера денежной компенсации за неиспользованные ежегодные отпуска необходимо рассчитать продолжительность отпусков, не использованных работником к моменту увольнения. При этом следует исходить из того, что полагающиеся работнику отпуска не пропадают, даже если он своевременно их не использовал: либо полагающийся отпуск должен быть предоставлен в натуре, либо заменен денежной компенсацией.

  Отпуск, полагающийся за полностью отработанный рабочий год, компенсируется в размере среднего заработка, которым должен был быть оплачен этот отпуск.

  В случае если полный рабочий год не отработан, компенсация выплачивается  в размере среднего заработка  за отпуск, продолжительность которого определяется пропорционально отработанным месяцам. Неполные месяцы, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.

  Кодекс  предусматривает возможность предоставления отпуска с последующим увольнением (кроме увольнения за виновные действия) по письменному заявлению работника и определяет, что в этом случае днем увольнения считается последний день отпуска. По общему правилу днем увольнения считается последний день работы (см. ч. 3 ст. 84.1 Трудового Кодекса Российской Федерации ).

  Кодекс  допускает предоставление отпуска  с последующим увольнением и  при расторжении срочного трудового  договора. Это означает продление  срока трудового договора на период предоставленного отпуска на основании  закона.

  К виновным основаниям увольнения относится расторжение трудового договора по пп. 5, 6, 7, 8, 9, 10 ст. 81, п. 1 ст. 336 и ст. 348.11 Трудового Кодекса Российской Федерации.

  При увольнении за виновные действия работник может обжаловать в судебном порядке  основание увольнения, требовать его изменения на увольнение по собственному желанию, а также предоставления неиспользованных дней отпуска с указанием дат увольнения последнего дня отпуска. Признание судом увольнения работника за виновные действия незаконным и (или) необоснованным влечет возникновение у работодателя обязанности по изменению формулировки увольнения на собственное желание и по предоставлению работнику всех неиспользованных дней отпуска с указанием днем увольнения последнего дня отпуска ¹⁹.

  Совершение  работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы, в процессе осуществления его трудовой функции (во время работы) также относится к виновным действиям (п. 8 ч. 1 ст. 81 Трудового Кодекса Российской Федерации).

  Верховный Суд РФ разъяснил, что, если виновные действия, дающие основание для утраты доверия, либо аморальный проступок  совершены работником по месту работы и в связи с исполнением  им трудовых обязанностей, такой работник может быть уволен с работы (соответственно по пп. 7 или 8 ч. 1 ст. 81 Трудового Кодекса Российской Федерации) при условии соблюдения порядка применения дисциплинарных взысканий. Если расторжение трудового договора по пп. 7 и 8 ч. 1 ст. 81 Трудового Кодекса Российской Федерации производится в случае, когда виновные действия, дающие основание для утраты доверия, либо соответственно аморальный проступок совершены работником не по месту работы и не в связи с исполнением им трудовых обязанностей, то при этих обстоятельствах увольнение не является мерой дисциплинарного взыскания ²⁰.

  Часть 4 статьи 124 Трудового кодекса запрещает  непредоставление ежегодного оплачиваемого  отпуска в течение двух лет  подряд. Таким образом, максимальная продолжительность неиспользованных отпусков не может превышать 56 календарных дней.

  Из  вышеизложенного следует, что законодатель через статью 114 Трудового кодекса  РФ реализует конституционное право  граждан на отдых.  

   2. Ежегодный дополнительный отпуск.

  В установленных Трудовым Кодексом Российской Федерации другими федеральными законами случаях работникам помимо ежегодного основного оплачиваемого отпуска предоставляются ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска.

  Дополнительный оплачиваемый отпуск – это трудовой отпуск, предоставляемый отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, коллективным договором или локальными нормативными актами. Он не носит всеобщего характера. Он предоставляется работникам сверх ежегодного основного оплачиваемого отпуска и присоединяется к основному. Дополнительные оплачиваемые отпуска различаются по их продолжительности, а также по основаниям возникновения и порядку предоставления.

  Дополнительные  отпуска, предусмотренные законодательством, названы в ст. 116 Трудового Кодекса Российской Федерации. Это отпуска, предоставляемые работникам:

  - занятым на работах с вредными  или опасными условиями труда;

  - имеющим особый характер работы;

  - с ненормированным рабочим днем;

  - работающим в районах Крайнего  Севера и приравненных к ним  местностям;

  - в других случаях, предусмотренных Трудового Кодекса Российской Федерации и иными федеральными законами.

  Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда (ст. 117 Трудового Кодекса Российской Федерации) предоставляется с целью хотя бы частичной компенсации негативного влияния, оказываемого на работника вредным производственным фактором. Такие отпуска предоставляются работнику, помимо основного отпуска, во всех организациях независимо от форм собственности и организационно-правовых форм, в соответствии со Списком производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день (утв. постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 25 октября 1974 г. № 298/П-22). В зависимости от профессии, продолжительность дополнительного отпуска в Списке колеблется от 6 до 36 рабочих дней.

  Минимальная продолжительность ежегодного дополнительного  оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, и условия его предоставления устанавливаются в порядке, определяемом Правительством РФ, с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

  Перечень  категорий работников, которым устанавливается дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная его продолжительность и условия предоставления определяются нормативными актами Правительства РФ.

  Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется с целью компенсации нагрузки сверх установленной продолжительности рабочего времени (ст.ст. 101, 119 Трудового Кодекса Российской Федерации).

  Так, согласно ст. 101 Трудового Кодекса Российской Федерации, ненормированный рабочий день представляет собой работу за пределами установленной для работников продолжительности рабочего времени. Так, отдельные категории работников, за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени, могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций. Ненормированный рабочий день может устанавливаться некоторым работникам, труд которых связан с особым характером и спецификой выполняемой функции. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

  Работа  в таких условиях компенсируется предоставлением работнику ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска.

  До  вступления в силу Федерального закона от 30.06.06 года № 90-ФЗ в случае, когда  отпуск за ненормированный рабочий  день не предоставлялся, переработка  сверх нормальной продолжительности  рабочего времени работнику с его письменного согласия оплачивалась как за сверхурочную работу. С 6 октября 2006 года законодатель исключил такую возможность.

  Дополнительный  отпуск, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем, присоединяется к ежегодному основному оплачиваемому отпуску (в том числе удлиненному), а также к другим ежегодным дополнительным оплачиваемым отпускам. Продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работников с ненормированным рабочим днем не может быть менее трех календарных дней. Для организаций, финансируемых из бюджета, порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска для этой категории работников определяются следующими правилами:

  1) для организаций, финансируемых  из федерального бюджета, - Правительством Российской Федерации;

  2) для организаций, финансируемых  из бюджета субъекта Российской Федерации, - органом власти субъекта Российской Федерации;

  3) для организаций, финансируемых  из местного бюджета, - органами  местного самоуправления.

  Другие  организации решают этот вопрос самостоятельно с учетом наличия собственных  средств.

  Постановлением  Правительства Российской Федерации от 11 декабря 2002 г. N 884 утверждены Правила предоставления ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета.

  Дополнительный  отпуск работникам Севера предусмотрен ст. 321 Трудового Кодекса Российской Федерации и ст. 14 Закона Российской Федерации от 19 февраля 1993 г. № 4520-1 «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях».

  Лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляется дополнительный отпуск продолжительностью 24 календарных дня, в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 календарных дней (ст. 321 Трудового Кодекса Российской Федерации).

  Дополнительный  отпуск продолжительностью 8 календарных  дней, предоставляемый работникам тех районов Севера, которые не относятся к районам Крайнего Севера или местностям, приравненным к районам Крайнего Севера, предусмотрен ст. 14 Закона РФ от 19 февраля 1993 г. № 4520-1. И хотя Трудовой Кодекс Российской Федерации дополнительного отпуска этим категориям работников не устанавливает, отпуск должен предоставляться, поскольку ст. 116 Трудового Кодекса Российской Федерации допускает возможность установления дополнительных отпусков иными федеральными законами. В связи с тем что Трудовым кодексом Российской Федерации дополнительный отпуск для работников районов Севера, где установлены районные коэффициенты и процентные надбавки и которые не относятся к районам Крайнего Севера или местностям, приравненным к ним, не предусмотрен, у работодателей возникает вопрос о том, не противоречит ли ст. 14 Закона от 19 февраля 1993 г. № 4520-1 Трудового Кодекса Российской Федерации и, следовательно, подлежит ли она применению?

  Действительно, Трудовой кодекс РФ такой отпуск не устанавливает, однако в ст. 116 Трудового Кодекса Российской Федерации указано, что дополнительные отпуска могут также предоставляться в случаях, предусмотренных иными федеральными законами (каковым и является Закон от 19 февраля 1993 г. № 4520-1).

  Трудовое  законодательство не содержит норм, которые бы регулировали вопрос исчисления стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск работникам Севера. Поэтому, по моему мнению, при исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск работникам Севера, следует руководствоваться положениями ч. 1 и 2 ст. 121 Трудового Кодекса Российской Федерации, то есть должен применяется порядок, аналогичный порядку исчисления стажа работы, дающего право на основной отпуск.

  При этом в стаж работы включаются только те периоды времени, в которые  трудовым договором предусматривалась обязанность работника выполнять определенную трудовую функцию в районах Крайнего Севера, местностях, к ним приравненных, или в иных районах Севера, где установлены районный коэффициент или процентная надбавка.

  Дополнительные  отпуска работникам Севера предоставляются только по основному месту работы (ч. 1 ст. 287 Трудового Кодекса Российской Федерации). Часть 2 ст. 321 Трудового Кодекса Российской Федерации, согласно которой общая продолжительность ежегодного отпуска работающим по совместительству устанавливается на общих основаниях, лишь еще раз подчеркивает правило ч. 2 ст. 286 Трудового Кодекса Российской Федерации. В соответствии с ч. 2 ст. 286 Трудового Кодекса Российской Федерации если на работе по совместительству продолжительность ежегодного отпуска меньше, чем продолжительность отпуска по основной работе, то работающему по совместительству по его просьбе предоставляется отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности.