Выше  указывалось, что основанием возникновение  трудовых правоотношений является сложный  юридический состав.

    Для классификации по видам оснований  возникновения трудовых правоотношений необходимо наличие критерия такого деления.

    Предлагаю классифицировать основания возникновения трудовых правоотношений следующим образом:

1. Документарные (или возникающие в силу документа) основания возникновения трудовых правоотношений и
2. Основания возникновения трудовых правоотношений дополнительно требующих наличие юридического факта,
3. Возникающие в силу юридического факта.

    Приведенная классификация, безусловно, обладает рядом  недостатков, но все же имеет право  на существование.

    В данной классификации под юридическим  фактом следует понимать правообразующие  действия.

    Под документами следует понимать акты-документы, носящие как административный, так и гражданско-правовой характер – «Наиболее важные правоотношения должны быть облечены в форму того или иного документа»⁴⁰.

    К числу документарных оснований, по моему мнению, следует отнести трудовой договор, судебное решение о восстановлении на работе.

    К числу оснований возникновения, дополнительно требующих совершения правообразующих действий, по моему  мнению, следует отнести: трудовые отношения, возникающие в результате избрания (выборов на должность), поскольку такие трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате избрания (выборов) (ст. 17 Трудового Кодекса РФ); избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности (аналогично) (ст. 18 Трудового Кодекса РФ); назначения на должность или утверждения в должности (ст. 19 Трудового Кодекса РФ); направление на работу уполномоченным законом органом в счет установленной квоты (административный акт и трудовой договор).

    Основанием  возникновения трудового правоотношения в силу юридического факта является  фактического допущение к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом оформлен.

    Следует отметить, что оснований возникновения  трудовых правоотношений, исходя из самого определения понятия трудового правоотношения, предложенного автором работы, гораздо больше, чем установлено в ст. 16 Трудового Кодекса РФ.

    «Вместе с тем в сферу трудового  права включаются горизонтальные отношения, в основе возникновения которых находится не договор, а какое-либо другое основание (в частности, указание закона). В качестве примера укажем случай, когда администрация и выборный профсоюзный орган на предприятии вступают в отношения по поводу получения согласия на увольнение работника (если необходимость получения такого согласия предусмотрена законом). Наряду с горизонтальными, в сфере трудового права сохраняется определенная часть отношений иерархического (субординационного), т.е. вертикального характера, в основании возникновения, изменения или прекращения которых лежит не договор, а административный акт государства. В качестве примера такого административного вмешательства можно привести систему отношений по охране труда, обеспечение прав и законных интересов работника»⁴¹.

    На  основании вышеизложенного можно  сделать следующие выводы о том, что основанием возникновения трудового  правоотношения является сложный юридический  состав. Трудовые правоотношения могут  возникать как в силу вступления в силу документа, так и на основании документа, акта и совокупности правообразующих действий. 
 
 

    Глава 2. Анализ отдельных  оснований возникновения  трудовых правоотношений в разрезе правоприменительной  практики

    2.1. Заключение трудового  договора как основание  возникновения трудовых правоотношений

    В статье 56 Трудового Кодекса РФ законодатель дает понятие  трудового договора – «Трудовой договор – это  соглашение между работодателем  и работником, в соответствии с  которым  работодатель обязуется  предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные настоящим Кодексом, законами и иными нормативно-правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка».

    Лапшин  К.В. указывает на то, что «в соответствии с ныне действующим трудовым законодательством, трудовым договором является соглашение, которым, в частности, работодатель обязуется  предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, в общем случае отличной от должности, специальности и квалификации работника. При этом содержание трудовой функции может быть уже, чем специальность, квалификация или должность, входящие в предмет трудового  договора… »⁴².

    «Отличие  трудового договора от гражданско-правовых, связанных с применением труда, имеет не столько теоретическое, сколько существенное практическое значение. Заключая трудовой договор, гражданин попадает под действие трудового законодательства. Ему должны предоставляться соответствующие социальные гарантии. Работающие по гражданско-правовым договорам такими гарантиями не пользуются»⁴³.

    Сам по себе трудовой договор является только формой трудового правоотношения, но не влечет возникновения конкретного  трудового правоотношения между  субъектами права, в качестве которых, в данном правоотношении, выступают работник и работодатель. Трудовое правоотношение возникает в силу совершения правообразующих действий – действий по заключению трудового договора.

    В обоснование приведенной позиции  можно процитировать следующее: «Основанием возникновения трудовых правоотношений является факт заключения трудового договора (контракта), к чему приравнивается и фактический допуск работника к работе. Здесь, как правило, заключение трудового договора  (контракта) и факт его заключения могут быть подтверждены  исключительно письменными доказательствами (то есть эта сделка должна иметь письменную форму)»⁴⁴.

    В соответствии с ч. 1 ст. 432 Гражданского Кодекса РФ, «Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой  в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

    «Заключение договора связывается с достижением  соглашения по всем его существенным условиям. Соглашение есть не что иное, как взаимодействие воли каждой из сторон, направленное на достижение одной и той же юридической цели. Поскольку договор - соглашение, заключаемое не менее чем двумя сторонами, возникновение договорного обязательства требует взаимного согласования сторонами всех его существенных условий. Подчеркнем, что договор не считается заключенным при отсутствии согласования хотя бы по одному из таких условий»⁴⁵.

    В статье 57 Трудового Кодекса РФ  перечислены существенные условия  трудового договора, которые обязательно  должны в нем содержаться. В том  числе, обязательно указание структурного подразделения, в котором работает работник (что может являться более жестким условием, чем указание только места работы работника), и прямо предусмотрена возможность указания в тексте трудового договора трудовой функции работника. Кроме того, в трудовом договоре должны быть указываться виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.

    В случае отсутствия в договоре его  существенных условий, такой договор  признается незаключенным и не влечет для сторон правовых последствий.

    Следовательно, очень важно отражать в трудовом договоре наиболее и детально его  существенные условия, это опосредованно  практикой.

    В качестве примера можно привести следующий случай из судебной практики: «Л. обратился в суд с иском к ООО «Интеррыбфлот» о взыскании заработной платы, компенсации за неиспользованный отпуск  и дни отгулов, указав в обоснование иска на следующее: 1.09.2000 г.  он был принят на работу в названное общество и направлен  на СТР «Скалат» матросом 1 класса. При приеме на работу ему выдали бланк незаполненного трудового договора, в котором условия его труда определены не были. Рейс длился с 11.09.2000 по 11.04.2001 – 215 дней. За период работы у него возникло право на 65 отгулов. Ему выплатили 15 544 руб., однако с размером выплаченной ему заработной платы  он не согласился, считал, что ее расчет должен быть произведен  по ставке ежемесячной зарплаты 435 долларов США в соответствии с условиями отраслевого тарифного соглашения, а компенсация за неиспользованные 17 дней отпуска, 65 дней отгулов и суточных за 215 дней следует пересчитать по ставке 10 долларов США. За весь период рейса ответчик, по утверждению истца должен заплатить 201 986 руб. Решением  Ленинского районного суда города Владивостока  от 1.04.2002 г. иск был удовлетворен частично: в пользу Л. взыскано всего 184 896 руб.  Президиум Краевого суда 25.10. 2002 г. судебные постановления оставил без изменений, протест прокурора Приморского края об отмене судебных постановлений по мотиву неправильного  применения норм материального права – без удовлетворения. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного суда РФ 21.02.2003 г. в удовлетворении аналогичного протеста заместителя генерального прокурора отказала, указав следующее. При вынесении решения расчет задолженности произведен судом на основании отраслевого тарифного соглашения по организации рыбного хозяйства на 2000 – 2002 г.г., которым установлен минимальный размер оплаты труда обученного матроса в размере 435 долларов США. Названное соглашение подлежит применению всеми рыбодобывающими отраслями на основании ст. 22 Закона Российской Федерации от 11.03.1992 г. № 2490-1 «О коллективных договорах и соглашениях»… Действие соглашения распространяется на работников и работодателей, которые уполномочили соответствующих представителей на коллективных переговорах разработать и заключить его от их имени… При рассмотрении дела установлено, что при заключении трудового договора  с истцом, ответчиком не выполнена его обязанность  составить письменный трудовой договор, в котором были бы определены  существенные условия этого договора, включая условие  размере заработной платы»⁴⁶.

    Таким образом, с одной стороны, для  работника трудовое правоотношение возникло не из трудового договора, а в силу его фактического допущения к работе, с другой стороны, работник был вынужден защищать свое право на оплату труда в суде, а работодатель несет риск возложения на него дополнительной гражданско–правовой ответственности.

    Трудовой  Кодекс РФ содержит специальную норму, регламентирующую вступление трудового  договора в силу.

    Такие правила установлены в статье 61 Трудового Кодекса, которая гласит, что «Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативно-правовыми актами или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя». Причем специальным условием юридической действительности трудового договора является приступление к исполнению трудовых обязанностей: «Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если в трудовом договоре не оговорен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу. Если работник не приступил к работе в установленный срок без уважительных причин в течение недели, то трудовой договор аннулируется». То есть речь идет о недействительности трудового договора в силу не выполнения трудовой функции в течение временного периода. Аннулирование подразумевает, по моему мнению, как бы отсутствие такого договора, при выше указанных условиях, его не существование.

    «Существенные и иные условия заключенного трудового  договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме»⁴⁷.

    Условиями юридической действительности срочных  договоров являются условия, изложенные в статье 59 Трудового Кодекса РФ.

    «В  случае заключения срочного трудового  договора в его тексте в обязательном порядке должно быть указано основание  заключения такого договора. Таким  образом, даже при наличии установленных  законом оснований к заключению срочного трудового договора, срочный характер  данного договора будет противоречить закону, если в самом тексте трудового договора данное основание будет отсутствовать или будет указано иное, не предусмотренное законом основание, либо фактически не имеющее место основание»⁴⁸.